Законодательство Республики Казахстан в области авторского права

Глава 50 ГК РК не устанавливает норм, существенно изменяющих действующее в Республике Казахстан авторское право. Революционные изменения в данной области произошли раньше – 10 июня 1996 г. с принятием Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах», пришедшего на смену действовавших на территории Республики Казахстан норм соответствующих разделов ГК КазССР и Основ гражданского законодательства [7, с.1].

Наличие полного по своему содержанию, проверенному временем и эффективностью действия в других странах, прошедшего экспертную проверку в международных органах Закона об авторском праве и смежных правах позволило не включать в ГК РК всех норм, касающихся авторского права, а ограничиться наиболее принципиальными из них, а также носящими характер новеллы, не содержащейся в иных нормативных источниках. На объем главы об авторских правах повлияло также наличие в самом разделе главы «Общие положения», распространяющего свои нормы на отдельные главы раздела, повторять которые было бы неэкономично.

Нормы главы 50 ГК РК и иного действующего законодательства закрепили принципиальные изменения в охране авторских прав по сравнению с регулированием, осуществлявшимся бывшим советским законодательством. Они сводятся в основном к следующему:

а) Изменился в сторону либерализации правовой режим использования авторских прав, государство отказалось от их детальной регламентации. Большинство правомочий такого характера передано на усмотрение сторон договора, а также в руки коллективных органов управления авторскими правами.

б) Авторские права (имущественные) стали таким же объектом рыночных отношений, как и объекты промышленной собственности. То есть, покончено с непередаваемостью авторских прав, полностью выводившей их из гражданского оборота.

в) Резко сокращена и сведена к минимуму, определенному в перечне ограничительного характера, сфера так называемого «свободного», то есть не договорного и безвозмездного использования чужого произведения. Такие случаи стали исключением из общего правила – произведение используется по возмездному договору с автором. В советском законодательстве свободное использование было едва ли не правилом.

г) Детализировано понятие, содержание и меры правовой охраны смежных прав, непосредственно возникающих и основанных на основном авторском праве. В советском законодательстве такая защита не была явно обозначена и приходилось саму возможность ее существования выводить путем толкования норм авторского права.

д) Узаконена и подробно регламентирована деятельность важнейшего звена обеспечения реальности авторских прав и их охраны – организаций по коллективному управлению имущественными правами владельцев авторских и смежных прав.

е) Закреплены разнообразные и эффективные меры защиты авторских и смежных прав, применение которых должно быть крайне ощутимым для правонарушителей [8, с.13].

Данная глава еще раз закрепляет эти позитивные изменения в охране авторских прав и при формулировании текстов статей авторы старались максимально приблизить их к статьям Закона «Об авторском праве и смежных правах». Однако, в силу собственной внутренней логики ГК РК, неизбежной разницы в терминологии и языке кодексов и отраслевых законов, достичь полной идентичности текстов не удалось. Расхождение в тестах, конечно же не принесет удобств в правоприменительной практике и поэтому вслед за принятием данного кодекса необходимо внести изменения в упомянутый закон.

Авторское право является специфической сферой, затрагивающей интересы людей творческого, интеллектуального труда. «Авторское право охраняет не литературную рукопись и не картину, рассматриваемые как материальные предметы, а тот духовный продукт, который в них содержится, иными словами – произведения» [9, с. 3]. Авторство лежит в основе всей интеллектуальной деятельности. Авторство отражает творческий труд при создании произведения. Творчество во всех отраслях науки, а также в литературе и искусстве является движущей силой общества. Развитие науки, литературы и искусства способствуют лучшему международному пониманию. Поэтому область авторского права была признана одной из важнейших сфер формирования новых отношений между народами, философского осмысления путей развития международного сообщества.

Авторское право регулирует отношения общества с авторами произведений литературы, искусства и науки. Деятельность по созданию произведений непосредственно направлена, как отметил В.А. Дозорцев «на формирование идеологии, общественного мнения, на воспитание человека» [10, с. 3].

Переход к рыночной экономике отразился и на развитии авторского права. Если согласно марксистской теории, которая была в основе всех наук, в том числе и гражданском праве, нельзя было разделять «проприетарную конструкцию права на творческий результат», интеллектуальную собственность, то действующие в рыночной экономике законы защищают интеллектуальную собственность, зародившуюся первоначально в международном праве.

Авторское право регулирует отношения между авторами и производителями книжной продукции, аудио, видео продукции, исполнителями произведений, лицами, занимающимися распространением носителей результатов творческой деятельности авторов, средствами массовой информации. Поэтому следует сказать, что авторское право защищает и книгоиздателей, издателей аудио и видео продукции, торговцев этой продукции, средства массовой информации.

С обретением Казахстаном независимости произошли существенные изменения в правовой жизни нашего общества. Создаются широкие возможности для творческой деятельности. Республика Казахстан присоединилась к Бернской конвенции об охране литературных и художественных произведений 1886 года, Конвенции об охране производителей фонограмм от незаконного воспроизводства их фонограмм, подтвердив свою приверженность принципам свободы творчества, поддержки интеллектуального потенциала, стремления занять достойное место в мировом сообществе. Подписан договор между Республикой Казахстан и Всемирной Организацией Интеллектуальной Собственности. Присоединение к основным международным конвенциям, подписание договора с ВОИС дают широкие возможности нашей республике в международном сообществе в сфере авторских прав. Нашим государством приобретена реальная возможность защитить права собственных авторов за рубежом при использовании их произведений. Вместе с тем, одновременно Казахстан принял на себя обязательства защищать права зарубежных авторов в Казахстане.

В качестве одного из приоритетных направлений во внешнеэкономической политике республики предполагает вступление в ближайшем будущем Республики Казахстан во Всемирную торговую организацию. Одним из основных требований для вступления во ВТО является обеспечение охраны авторских прав и надлежащей защиты нарушенных авторских прав. В сложившейся экономической, политической и правовой обстановке, когда более 140 стран мира торгуют по правилам ВТО, а Казахстан ищет пути выхода на мировой рынок, необходимо соблюдать правила, установленные ВТО. Для вступления во ВТО необходима гармонизация национального законодательства в соответствие с международными стандартами в вопросах авторских прав [7, с. 3].

В настоящее время на рассмотрении в верхней палате парламента Республики Казахстан находится предложенный правительством проект закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам интеллектуальной собственности».

Изучение проекта Закона показывает, что законодательство об авторском праве в рамках законодательства об интеллектуальной собственности приводится в соответствие с международными конвенциями.

Но, по-нашему, мнению, когда решается вопрос о вступлении Республики Казахстан во ВТО, необходимо более детально и скрупулезно исследовать все нормы уголовного, административного и гражданского права, регулирующие вопросы интеллектуальной собственности.

В частности, в Уголовном Кодексе Республики Казахстан следует внести отдельный параграф, объединяющий все нормы, предусматривающие ответственность за правонарушения в области интеллектуальной собственности. Поскольку интеллектуальная собственность является собственностью создателя – автора произведения науки, литературы и искусства, промышленного образца, селекционного достижения, то следует выделить отдельный параграф под названием «Преступления в области интеллектуальной собственности». В этом параграфе следует объединить все нормы уголовного права, регламентирующие ответственность за нарушение прав созидателей, лиц, чьим творческим трудом созданы произведения в различных областях жизни государства, отраслях экономики. В частности, в области интеллектуальной собственности, предусмотренную статьей 184 УК РК, за заведомо ложную рекламу – статьей 198 УК РК, за незаконное использование товарного знака, – статьей 199 УК РК, неправомерный доступ к компьютерной информации, создание, использование и распространение вредоносных программ для ЭВМ – ст. 227 УК РК Объединение всех разбросанных по всему кодексу статей в один параграф привело бы к единому толкованию всех норм, единому подходу к правонарушениям в области интеллектуальной собственности, в том числе авторского права. Более того, способствовало бы адекватной охране интеллектуальной собственности.

Поскольку товарный знак также является объектом интеллектуальной собственности, то необходимо внести изменения в статью 199 УК РК, и привести его в соответствие со ст. 184 УК РК.

На практике очень трудно доказать крупный ущерб, поэтому лучше вместо крупного ущерба указать в крупном размере (в крупной сумме).

Очень сложно решать вопрос о размере ущерба, т.к. объекты интеллектуальной собственности носят как материальный, так и нематериальный характер. Исключительные права, такие как: право на воспроизведение, на имя автора невозможно точно определить в денежном выражении. Крупную сумму можно определить по стоимости носителя объекта авторских прав.

Следует согласиться с мнением О.А. Дворянкина о том, что при определении крупного имущественного ущерба применительно к нарушению авторских и смежных прав необходимо, исходя из юридической природы и специфики данного деяния, руководствоваться объективным и субъективным критериями, а крупного морального ущерба – субъективным критерием и принятыми в обществе оценками правил поведения в данной сфере. Объективным критерием может служить размер гонорара за произведение, а субъективным – оценка ущерба (имущественного и морального) как крупного самим автором [11 с. 138].

Приведение действующего законодательства в области авторского права в рамках интеллектуальной собственности в соответствие с международными нормами требует внесения изменений не только в материальный, но и в процессуальный закон, потому что на практике возникает много проблем процессуального характера

Полагаем, что следует внести следующие изменения в нормы Гражданского процессуального кодекса РК:

Статью 74 «Обеспечение доказательств» изложить в следующей редакции:

1. Лица, участвующие в деле, имеющие основания опасаться, что представление необходимых для них доказательств сделается впоследствии затруднительным, могут просить судью (суд) об обеспечении этих доказательств.

2. Обеспечение доказательств производится путем допроса свидетелей, производства экспертизы, осмотра на месте, изготовлением копий материалов и документов (на бумажном носителе или в электронном виде), изъятия материалов и документов, исследования носителей доказательств, изъятия образцов и другим.

Необходимость внесения в часть первую статьи 71 ГПК РК слова «судью» объясняется тем, что вопрос об обеспечении доказательств может возникнуть до назначения дела к судебному разбирательству, на стадии предъявления иска, досудебной подготовки, поэтому этот вопрос придется решать не суду, а судье.

Предлагаемые дополнения во вторую часть этой же статьи вызваны тем, что уточнение способов обеспечения доказательств необходимо для надлежащего сохранения этих доказательств к моменту рассмотрения дела в суде. Гражданские дела, вытекающие из области интеллектуальной собственности, требуют именно перечисленных способов обеспечения доказательств. Отсутствие в действующей норме права указанного перечня приводит к тому, что на практике судьи эти меры по обеспечению доказательств не принимают, вследствие чего к моменту рассмотрения дела по существу не сохраняются необходимые доказательства.

Дополнить статью 74 пунктом 3 следующего содержания:

«В исключительных случаях, когда имеется риск уничтожения доказательств, необходимо срочное принятие мер по сохранению доказательств, судья вправе по мотивированному заявлению (ходатайству) заинтересованных лиц решить вопрос об обеспечении доказательств до принятия искового заявления. Судья, допуская обеспечение доказательств, может потребовать от истца (или иного лица, обратившегося с заявлением об обеспечении доказательств) обеспечения возможных для ответчика (третьего лица) убытков, возложить расходы по обеспечению доказательств на истца либо ответчика».

Эти меры необходимы по делам об интеллектуальной собственности, потому что доказательства могут быть утеряны либо уничтожены к моменту судебного разбирательства.

Дополнить статью 74 ГПК РК пунктом 4 следующего содержания:

«Определение судьи (суда) об обеспечении доказательств подлежит исполнению судебным исполнителем в соответствие с требованиям Закона Республики Казахстан «Об исполнительном производстве и статусе судебных исполнителей».

Конкретизация исполнения определения суда (судьи) в действующем Законе отсутствует, следствием чего является зачастую на практике формальное обеспечение доказательств, поэтому она необходима также и в целях оперативного и правильного обеспечения доказательств.

Следует отметить, что проекте закона Республики Казахстан «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам интеллектуальной собственности» предлагается внести в Гражданский кодекс Республики Казахстан и Закон Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» очень необходимые и существенные дополнения в нормы, содержащие перечень объектов авторского права, уточнения в перечень имущественных прав авторов, срок действия авторского и смежных прав предлагается продлить до семидесяти лет после смерти автора. Дополнение в подпункт 6 пункта 1 статьи 49 после слов «двадцати», «пятисот» словами минимальных размеров заработной платы приводит в соответствие текст закона на русском языке с текстом закона на казахском языке.

Вместе с тем, вне поля зрения остались возникающие проблемы из-за того, что некоторые вопросы относительно личных неимущественных прав не имеют правовой регламентации.

Так, например: в подпункте 1 пункта 1 статьи 15 Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» предусмотрено, что автору принадлежит личное неимущественное право признаваться автором произведения и требовать такого признания, в том числе путем указания имени автора надлежащим образом на экземплярах произведения и при любом его публичном использовании, если это практически возможно. В этой норме право не конкретизировано, когда должно быть указано имя автора при публичном исполнении его произведения, что на практике приводит к возникновению споров по этому вопросу. Так, например многие телерадиовещательные программы производят публичное исполнение произведений многих казахстанских и зарубежных авторов. Авторов песни и музыки указывают не непосредственно перед исполнением либо после исполнения произведения. Перечень авторов, чьи произведения были использованы, зачастую указывается в конце музыкальной передачи.

Так, например: для любителей эстрадной музыки по радио «31 канал» после полуночи в передаче «Для тех, кто не спит» исполняются музыкальные произведения многих казахстанских и зарубежных авторов. Однажды гр. Б. прослушал и записал на аудиокассету все песни, прозвучавшие до 5 часов утра. Он предъявил иск в защиту пяти казахстанских авторов, из них один автор слов и музыки, два автора слов к двум песням и два автора музыки этих песен. В обоснование иска он указал, что ни до, ни после исполнения песен не были указаны казахстанские авторы стихов и музыки. В возражение на иск ответчик предоставил суду аудиозапись всей музыкальной передачи, где в 5 часов 30 минут по его окончании указаны были имена всех авторов, чьи произведения прозвучали в этой музыкально программе. Поскольку суд пришел к выводу, что право авторства не было нарушено, истцу было отказано в удовлетворении иска. Истец, не соглашаясь с решением суда, подал апелляционную жалобу на решение суда. Мотивировал жалобу тем, что указать имена авторов песен должны непосредственно перед озвучиванием или после озвучивания.

Суд первой и апелляционной инстанции пришли к выводу, что право авторства не было нарушено. Фамилии всех авторов прозвучали в эфире после исполнения всех произведений, поэтому апелляционная жалоба оставлена без удовлетворения, решение суда – без изменения [12, с.2].

Вместе с тем, по нашему мнению, следует в законе конкретизировать время указания автора, когда происходит публичное исполнение произведения. Доводы гр. Б. о том, что необходимо указывать автора произведения непосредственно перед исполнением либо после исполнения, по нашему мнению, заслуживает внимания, т.к. перечень авторов, указываемый по окончании воспроизведения многих произведений, не конкретизирует, кому и какое произведение принадлежит. Поэтому происходит обезличивание, что вызывает обоснованное негодование со стороны правообладателей авторских прав.

Наряду с изложенным, полагаю, что статью 49 Закона Республики Казахстан «Об авторском праве и смежных правах» следует дополнить пунктом, в котором предусмотреть, что суд вправе с учетом конкретных обстоятельств, материального положения нарушителя авторских и смежных прав, полученного либо предполагаемого дохода, увеличить либо уменьшить размер компенсации, предусмотренной в подпункте 6 пункта 1.

Аргументируем наше предложение. Ответчиками по искам о нарушении авторских прав зачастую бывают предприниматели, занимающиеся распространением кассет, дисков и дискет. Порой это бывает только начинающий свою деятельность предприниматель, который еще не успел получить доход от своей деятельности. Взыскание с него минимального размера компенсации, установленного подпунктом 6 пункта 1 вышеназванной статьи, влечет взыскание компенсации при минимальной заработной плате на 2008 год в размере выплаты компенсации в сумме от двадцати минимальных размеров заработной платы до пятидесяти тысяч минимальных размеров заработной платы, а при нарушении прав авторов программы для ЭВМ или базы данных – в размере от пятисот минимальных размеров заработной платы до пятидесяти тысяч минимальных размеров заработной платы, устанавливаемой законодательством Республики Казахстан. Размер компенсации определяется судом вместо возмещения убытков или взыскания дохода. Когда на рынке стоимость одной кассеты колеблется от 150 до 300 тенге, то взыскание компенсации за изъятие одной или двух кассет в размере 144 000 тенге, влечет закрытие всей деятельности этого предпринимателя.

Может быть картина полной противоположности. Если нарушителем авторских прав является монополист на рынке, наказание которого в размере 144 000 тенге либо максимального размера, предусмотренного действующей нормой закона, (7 200 х 50 000) 36 000 000 тенге, может быть несоразмерно тому размеру ущерба, который причинен автору.

Поэтому законодатель должен предусмотреть дифференцированный подход к вопросу о взыскании компенсации, что отвечало бы принципам добросовестности, разумности и справедливости действий участников гражданских правоотношений, заложенным в статье 8 ГК РК.

На сегодняшний день на практике судьи, руководствуясь ст. 8 ГК РК, а также п. 5 ст. 935 ГК РК взыскивают компенсацию меньше минимального размера, предусмотренного подпунктом 6 пункта 1 статьи 49 Закона РК «Об авторском прав и смежных правах» [4].

Включение правила о дифференцированном подходе в сам закон, регулирующий авторские правоотношения, способствовало бы единой судебной практике, дало бы возможность работать без свертывания своей деятельности начинающему предпринимателю.

Внедрение международно-правовых норм должно производиться после тщательного анализа национального законодательства, его преимуществ и недостатков. Адаптация международных норм может быть только с изучением и использованием экономических, политических и правовых возможностей нашего государства во избежание обременительных для него положений и обязательств.