Возникновение и развитие мирового института банкротства
жүктеу/скачать 430,5 Kb.
|
1 2
Байланысты:Диплом банкротство
| Актуальность дипломной работы. Значение института банкротства определяется, прежде всего, тем, что его существование необходимо любой рыночной экономике. Ведь нормальное ее развитие вообще невозможно при отсутствии цивилизованной процедуры ликвидации хозяйствующих субъектов, признанных несостоятельными (банкротами). И, конечно же, многое будет зависеть от степени совершенства регулирования возникающих при этом отношений. Более того, специфика этого института заключается в том, что существование его возможно только в рамках рыночной экономики. Финансовый кризис даже не на самом крупном предприятии может вести к цепной реакции взаимных неплатежей и кризису на многих других предприятиях, что подтверждается практикой в нашей стране в последние годы. Предприятие, которому не платят за поставленные товары, произведенные работы или оказанные услуги, само оказывается неспособным платить своим кредиторам, Актуальность и практическая значимость темы настоящей дипломной работы обусловлена рядом причин.
Во - первых, в настоящее время, в экономике ключевой проблемой является кризис неплатежей, и добрую половину казахстанских предприятий следовало уже давно объявить банкротами, а полученные средства перераспределить в пользу эффективных производств, что несомненно бы способствовало оздоровлению рынка. Во - вторых, с проблемой процедур банкротства предприятий юристам приходится с каждым днем сталкиваться все чаще, а литературы, подробно освещающей данный вопрос, пока недостаточно. Целью дипломного исследования явилось рассмотрение и изучение вопросов процедуры банкротства и ее значения. Многие известные юристы и экономисты в своих публикациях затрагивают тему банкротства: Витрянский В.В., Баренбой П., Лопач В., Зинценко С., Лившиц Н., Никитина О., Свит Ю. и другие. Это говорит о том, что тема банкротства заинтересовала достаточно большой крут участников хозяйственного оборота. Несмотря на довольно большое количество статей по выбранной теме, трудности в написании дипломной работы были вызваны, тем с момента вступления закона в силу прошло немного времени и на данный момент еще не сформирована единая практика по применению нового закона о банкротстве. В настоящей дипломной работе делается попытка, на основе действующих нормативных документов, сложившейся практики, мнения ведущих юристов и иных материалов, проанализировать действующее законодательство о несостоятельности (банкротстве), его процедурах и его правовых последствиях. В структурном отношении дипломная работа состоит из введения, трех глав и заключения. 1 ВОЗНИКНОВЕНИЕ И РАЗВИТИЕ МИРОВОГО ИНСТИТУТА БАНКРОТСТВА Своими корнями институт несостоятельности уходит в далекое прошлое. Первые отголоски конкурсных отношений можно обнаружить в римском праве. Поскольку у древних отсутствовали развитые хозяйственные и имущественные связи, а также механизм оценки имущества, обеспечение обязательств в то время носило личностный характер: “... чтобы добыть кредит, плебею оставалось только заложить себя и детей в кабалу кредиторов” . В случае неисполнения требований о возврате кредита, должник поступал в личное распоряжение кредитора, причем последний был вправе убить должника и разрубить его тело на части. С течением времени в римском праве появляются нормы, дающие право кредитору обратить взыскание на имущество должника, но, тем не менее, это не избавляло его от личной долговой расправы. В России истоки зарождения института несостоятельности можно найти в “Русской Правде” . Так, например, статья 69 регулирует тот случай, когда у должника несколько кредиторов, и он не в состоянии им заплатить. Способом получения денег служила продажа должника на “торгу” , но при условии, что несостоятельность должника возникла вследствие несчастного стечения обстоятельств. Полученные денежные средства распределялись между кредиторами в соответствии с установленными правилами. Дальнейшее упоминание об институте несостоятельности содержится только в Соборном уложении 1649 года, хотя и оно практически повторяет то, что было заложено в “Русской правде” . Переломным моментом в регулировании отношений несостоятельности стал ХVIII век. Именно в этот период создается большое количество законодательных актов, кодификация которых была завершена в 1800 году изданием Устава о банкротах. Устав, состоящий из двух частей: “Для купцов и другого звания торговых людей, имеющих право обязываться векселями” и “Для дворян и чиновников” , выделял три вида несостоятельности: несчастную, неосторожную и злостную, содержал новые нормы о порядке признания недействительными некоторых сделок, совершенных банкротом, регламентировал последствия несостоятельности, состоящие в лишении банкрота большинства прав. Устав о банкротах широко применялся на практике, но в процессе его применения были выявлены “разные неудобства и недостатки, в отвращение коих было принято решение создать новый Устав” . Устав о банкротах 1832 года четко определивший в качестве критерия несостоятельности неоплатность, просуществовал вплоть до 1917 года. После революции понятие несостоятельности в российском праве отсутствовало, однако в период НЭПа судам приходилось рассматривать иски, связанные с несостоятельностью должников, пользуясь при этом нормами Устава 1832 г. Во избежание таких недоразумений в ряд статей Гражданского Кодекса 1922 г. о залоге, поручительстве, займе, было введено понятие несостоятельности, но отсутствие механизма применения данных норм не дало никакого положительного результата. 28 ноября 1927 года Декретом ВЦИК и СНК РСФСР Гражданский процессуальный кодекс был дополнен главой 37 “О несостоятельности частных лиц физических и юридических”. Согласно этому Декрету дела рассматривались в исковом порядке. Устанавливался срок один год с момента принятия иска к рассмотрению судом. Отстранив кредиторов как от участия в конкурсе, так и от назначения управляющего, государственные учреждения взяли на себя исполнение этих функций. Законодательство периода НЭПа представляло собой аномалию конкурсного права, поскольку защищало не законные интересы отдельных кредиторов, а общий хозяйственный результат. Со свертыванием НЭПа постепенно перестали применяться и конкурсные законы, поскольку существование института несостоятельности несовместимо с монополией государственной собственности и развитием плановых начал в экономике. Переход к открытой либеральной экономике обусловил снижение государственного патронажа во многих социально-экономических отраслях и сферах, что оправдано с точки зрения формирования гражданских прав, стимулирования деловой и экономической активности населения и прочего. Но, независимо от всего этого, государство не смогло создать адекватные стимулирующие законодательно-нормативную и налоговую системы, что привело к невыгодности для хозяйствующих субъектов заниматься экономической деятельностью в соответствии с действующим законодательством. До 1967 года процесс банкротства во Франции почти полностью сводился к ликвидации предприятия - должника; все его средства шли на погашение долгов. Закон о банкротстве 1967 года и последующий соответствующий Декрет предусматривали возможность защиты предприятия и заключения соглашения с кредиторами. Но практически эти возможности почти не использовались, и лишь 2-3 % разбирательств по данной категории дел в период действия Закона 1967 года разрешились компромиссом. Остальные дела закончились ликвидацией должников. В 1985 году во Франции был принят новый закон, касающийся несостоятельности предприятий (закон № 85-98 "О конкурсном управлении, ликвидаторах и экспертах по определению состояния предприятий" от 25.01.1985, в дальнейшем - "Закон 1985 года"), предусматривающий бо'льшую защиту предприятий, во многом обусловленную проблемой сохранения рабочих мест. По французскому законодательству, банкротом может быть признано как физическое лицо, так и юридическое ("любой коммерсант, ремесленник, а также любое юридическое лицо частного права"). Интересно, что в определении субъектов несостоятельности физические лица упомянуты прежде, что, видимо, зависит от исторических факторов. (В законодательстве дореволюционной России при определении субъектов несостоятельности также в основном имели в виду частных лиц, разъясняя в дальнейшем, что несостоятельным может быть признано и юридическое лицо). Рассмотрением дел о несостоятельности занимаются в основном коммерческие суды. Возможные заявители стандартны во многих странах. Ими являются сам должник, его кредиторы и прокурор. Во Франции и в Англии, к тому же, производство по делу о несостоятельности может быть начато по инициативе суда. Производство по делу о несостоятельности начинается в том случае, когда должник оказывается не в состоянии платить долги. Минимальная сумма неуплаченных долгов законодательством Франции (также как и в ФРГ) не установлена. При разбирательстве интересы должника и кредитора представляют разные лица (по Закону 1967 года, назначался судом и контролировал ход разбирательства один поверенный). Очевидно, что интересы должника и кредиторов зачастую противоположны, и один человек не может одновременно эффективно защищать их. Интересы должника представляет судебный администратор. (В дальнейшем будет указано, что в определенных случаях интересы должника могут представлять должностные лица предприятия-должника.) Его основной задачей является сохранение производственных возможностей предприятия. С этой целью он отвечает за управление предприятием-должником в период судебных разбирательств, контролирует дебиторскую задолженность, поддерживает хозяйственную деятельность предприятия. Свои действия судебный администратор осуществляет согласуясь с имущественным положением должника. Судебный администратор может предоставить предприятие третьей стороне для арендного ведения дел и использовать полученные от доходы для покрытия долга. Представитель кредиторов защищает права и интересы лишь кредиторов предприятия. Он составляет список кредиторов предприятия, включая иски работников, анализирует деятельность предприятия и, исходя из результатов деятельности, может просить суд дать распоряжение о прекращении этой деятельности или расторжении соглашения об арендном управлении. В зависимости от масштабов предприятия-должника Закон 1985 года различает две процедуры разбирательства по делу о несостоятельности - обычную (общую) и упрощенную. Упрощенная процедура применяется к предприятиям со штатом не более 50 человек и годовым оборотом не более 20 миллионов франков. К остальным предприятиям применяется общая процедура. При упрощенной процедуре суд может не назначать судебного администратора, а разрешить должнику самому представлять свои интересы, сохраняя контроль над предприятием. При принятии судом ходатайства и вынесении решения о возбуждении дела о несостоятельности суд анализирует предшествовавшую деятельность предприятия, определяя время, когда предприятие вступило в "стадию неуплаты по задолженностям". Период с установленного момента и до момента принятия судом ходатайства о возбуждении дела о несостоятельности именуется "периодом подозрительности". Установление этого периода имеет значение для опротестования таких сделок предприятия, осуществленных в указанный период, как дача закладной или права на удержание имущества, погашение заранее долгов, безвозмездная передача имущества или передача его за неадекватную стоимость. Такие сделки могут быть аннулированы по требованию судебного администратора, представителя кредиторов или ликвидатора. Суд может также признать недействительными передачи прав собственности, сделанные в течение шести месяцев до начала прекращения выплат, если это нанесло ущерб интересам кредиторов. После принятия ходатайства и объявления о начале реабилитационного процесса начинается "период наблюдения" - период оценки предприятия-должника и вынесения решения о реорганизации или ликвидации предприятия. Судебный администратор представляет план продолжения деятельности или передачи предприятия-должника в аренду. Если планы продолжения деятельности не считаются реалистичными, предприятие подлежит ликвидации. При упрощенной процедуре период наблюдения длится от 15 до 30 дней, но может быть продлен судом на период до 30 дней, в течение которого должен быть подан соответствующий отчет, после чего дается время от 2 до 4 месяцев с возможностью продления еще на 2 месяца для подготовки плана. При общей процедуре период наблюдения длится до 6 месяцев с возможностью его продления еще на 3 или 6 месяцев, и в исключительных случаях еще на 6 месяцев после этого. Во время периода наблюдения третьи лица могут внести предложения по поводу покупки части предприятия-должника или целиком его. Каждое такое предложение должно быть учтено при составлении плана реорганизации. В течение периода наблюдения не может быть отчуждено никакое имущество должника, кроме случаев обычного ведения деловых операций. Кроме того, в указанный период не может быть уволен ни один работник предприятия-должника, кроме исключительных случаев, когда данное увольнение жизненно необходимо для сохранения предприятия. Особое место занимает такая реорганизационная процедура как сдача предприятия в аренду. Закон 1985 года установил, что арендные отношения к предприятию должнику применяются лишь в случае исключительного значения деятельности предприятия для жизнедеятельности региона. Установлен максимальный срок аренды - 2 года, по истечении которых арендатор должен выкупить предприятие. Если же арендатор не выкупает предприятие, уже против него возбуждается производство по делу о банкротстве с целью взыскания средств для погашения кредиторской задолженности предприятия. В случае неуспешной реорганизации или даже при отсутствии или даже при отсутствии реалистичного плана ее проведения, судом назначается "мандатный ликвидатор", изымающий и реализующий имущество предприятия. В большинстве случаев ликвидатором становится лицо, представлявшее кредиторов. При продаже имущества наиболее удачным представляется вариант продажи предприятия как производственной единицы, а не по частям, при наибольшей защите рабочих мест, с учетом, естественно, интересов кредиторов. Иски кредиторов учитываются ликвидатором, который проверяет их и определяет очередность их погашения. К предпочтительной категории относятся обязательства по выплате заработной платы, уплате налогов и обеспечению социальной защиты. После погашения указанных обязательств пропорционально удовлетворяются и остальные требования. Работники предприятия-должника, по Закону 1985 года, получили "сверхприоритет" над остальными категориями кредиторов, им сохранена заработная плата на период до 60 дней. Кроме того, по ходатайству кредитора суд может установить внеочередной порядок покрытия долга. Особое место при проведении процедуры банкротства занимает представитель работников. В его обязанности входит работникам в заявлении исков, защита этих исков при их оспаривании; суд должен учесть доводы представителя работников по вопросам исполнения судебным администратором его функций, одобрения реорганизационного плана, сокращения рабочих мест, передачи имущества. При ликвидации предприятия-должника представитель работников высказывает свое мнение по поводу продажи производственных единиц. При несогласии с решением суда представитель работников может подать на апелляцию. Правовой основой рассмотрения дел о несостоятельности в Германии является Конкурсный Устав 1877 года в редакции 1898 года, с учетом изменений и дополнений, внесенных принятыми с того времени более чем 20 законами по данному вопросу. Также имеет значение закон о мировых сделках, широко применяемых в делах данной категории. Дело о несостоятельности в ФРГ может быть открыто в отношении любого лица, независимо от осуществления им предпринимательской деятельности, оказавшегося неспособным платить долги. Как уже говорилось, для возбуждения судом производства по делу о несостоятельности в ФРГ необходим лишь факт неплатежей, без определения минимальной суммы задолженности. Дела данной категории рассматривают все гражданские суды. Собрание кредиторов, по законодательству ФРГ и Франции, созывается после вынесения решения суда, признающего должника несостоятельным. Практика показывает, что ликвидация предприятий обычно связана со значительными потерями для кредиторов, акционеров и государства, которые не компенсируются продажей имущества соответствующей фирмы. Поэтому обычно кредиторы, особенно если ими являются банки или иные кредитные учреждения, определяют дальнейшие действия в отношении предприятия-должника еще на начальной стадии неплатежей. При этом возможные варианты рассматриваются в такой последовательности: 1 - возможность сохранения предприятия и урегулирования задолженности; 2 - добровольная ликвидация предприятия; 3 - принудительная ликвидация по решению суда. При установлении факта кризисной ситуации на предприятии лицами, уполномоченными кредиторами, проводится первичный анализ состояния предприятия с выявлением основных его проблем. Проводится комплекс мер, направленных на повышение ликвидности предприятия, таких как снижение издержек, запасов нереализованной продукции, назначение "кризисного управляющего" для хозяйственной и финансовой стабилизации предприятия. По принятии первоочередных мер создается комитет по реструктуризации предприятия, состоящий из специалистов в различных отраслях хозяйственной деятельности, проводящий детальный анализ состояния предприятия и выдвигающий предложения по дальнейшей судьбе предприятия. Решающим критерием является качество продукции, рыночный спрос на нее, экономичность производства и другие "реально-экономические" параметры. Если положение безнадежно - кредитные отношения с должником разрываются и инициируются процедуры по признанию предприятия несостоятельным в судебном порядке. При принятии решения о возможности восстановления платежеспособности предприятия разрабатывается дальнейший план, сопровождающийся, как правило, уступками со стороны кредиторов в виде частичного отказа от требований, которые могут быть переоформлены в ссуды на новых условиях. Реструктуризация предприятия проводится путем изменения его организационной и производственной структуры с целью приспособления к изменяющимся рыночным условиям, концентрации усилий предприятия на развитии тех сфер деятельности, которые приносят предприятию основную часть прибыли. При рассмотрении дела о несостоятельности в суде и при установлении факта неплатежеспособности должника существует два варианта развития событий - заключение мировой сделки между должником и кредиторами относительно выплаты долгов или процедура конкурсного производства. Конкурсное производство представляет собой раздел в пользу кредиторов имущества должника. Имуществом должника распоряжается назначаемый судом управляющий конкурсной массой, определяющий состав этой массы, дающий ей денежную оценку, реализующий ее и распределяющий полученные средства между кредиторами. Вне очереди удовлетворяются требования залоговых кредиторов. Из остального имущества сперва удовлетворяются требования массовых кредиторов и возмещаются издержки по процедуре банкротства. Затем возмещаются задолженности по заработной плате, по налогам, требования поставщиков, банков и иных кредиторов, не имеющих обеспечения по ссудам. По окончании конкурсного производства в ФРГ, так же как и во Франции, прекращаются все процессуальные действия в отношении имущества должника в связи с объявлением его несостоятельным, прекращают свое существование органы конкурсного управления, должник вновь приобретает право управления имуществом, не реализованным во время конкурсного производства, кредиторы получают право самостоятельного взыскания по долгам в части, не покрытой в процессе конкурсного производства. Таким образом, в указанных странах освобождение от долгов как результат конкурсного производства отсутствует. Общие положения о несостоятельности регулируются в Англии законом о неплатежеспособности 1986 года (в дальнейшем - закон 1986 года), а в США - законом о банкротстве 1979 года, с последующими изменениями (в дальнейшем - закон 1979 года). Эти правовые акты регулируют признание несостоятельными почти всех субъектов хозяйственной деятельности, за некоторым исключением. Так, в Англии, по закону 1986 года могут быть признаны несостоятельными физические лица и компании, за исключением страховых компаний, которые создаются, функционируют и ликвидируются в соответствии с законом о страховых компаниях 1982 года, а также банков и иных банковских институтов, правовое положение которых регламентируется законом о банках 1979 года. В США, в соответствии с законом 1979 года могут быть признаны банкротами физические лица, товарищества и корпорации. Исключение составляют страховые и банковские корпорации, а также строительные и кредитные учреждения и союзы, подчиняющиеся специальному законодательству. Дела о признании несостоятельными в Англии и США рассматривают специальные суды. Заявление ходатайства в суд должником и кредиторами допускается лишь при превышении задолженности установленного размера. В Англии суд может сам возбудить дело о признании несостоятельным, если нарушены интересы общественные или того требуют интересы кредиторов, или компания, по мнению суда, неизбежно станет неплатежеспособной. В Англии, в случае установления факта неплатежеспособности должника -юридического лица могут применяться реорганизационные процедуры, такие как добровольное урегулирование долгов (вид мировой сделки), администрирование доходов компании, управление доходами компании. Другим вариантом является ликвидация должника. К физическим лицам применяется процедура добровольного урегулирования долгов или конкурсное производство. При процедуре добровольного урегулирования долгов куратор созывает собрание кредиторов и учредителей компании и предлагает собранию план урегулирования долгов на утверждение. При утверждении плана куратор приобретает статус "супервайзера" (superviser), осуществляющего надзор за соблюдением утвержденного плана. Кстати, в Англии и США собрание кредиторов созывается не после вынесения судом решения о признании должника несостоятельным, как в ФРГ и Франции, а после принятия ходатайства о возбуждении дела о несостоятельности к производству. Процедура администрирования доходов компании схожа с внешним управлением. Назначаемый собранием кредиторов администратор осуществляет контроль за деятельностью компании и ее доходами. В США к несостоятельным должникам могут применяться следующие меры: - реорганизация (перестройка финансов, погашение долгов, выплата дивидендов) осуществляется самим должником, но в случае выявления с его стороны обмана или некомпетентности собрание кредиторов может назначить для проведения реорганизации временного управляющего; - ликвидация в процессе конкурсного производства проводится временным управляющим, выбираемым собранием кредиторов и подотчетным ему; - меры, предусмотренные специальными нормативными актами - по отношению к должникам, не попадающим в сферу действия закона 1979 года. С завершением конкурсного производства в Англии и США должник освобождается от своих долгов, за некоторым исключением (взыскания по алиментам, требования о возмещении вреда и т.п.) Освобождение от долгов в процессе конкурсного производства имеет значение лишь для физических лиц. Юридические же лица прекращают свое существование с завершением конкурсного производства. В Казахстане скрытой предпринимательской деятельностью занимаются до 15% экономически активного населения, что в полном объеме не включено в доходную часть государственного бюджета, пополнение пенсионного фонда, решение других социальных задач, а также улучшение инфрастуктуры экономики. Доля теневой экономики занимает 30-50 % от всей экономики Казахстана, при этом теневой капитал в стране ежегодно составляет около 6-7 млрд. долларов США, что почти соответствует внешнему долгу Казахстана (8,5 млрд. долларов США) и почти в 2,5 раза превышает бюджет страны (2,5 млрд. долларов США) [33,53]. Причиной этому может быть возросшая экономическая активность населения, осуществляемая без необходимых лицензий, не облагаемая налогом и не учитываемая в необходимых финансово-статических документах. Все это получило наибольшее развитие в 90-х годах, где сложились конкретные источники получения незаконной прибыли и доходов: вывоз капитала, сырьевых и энергетических ресурсов, незарегистрированная государственными органами хозяйственная деятельность во всех сферах экономики, задолженность между субъектами экономики и неплатежи в бюджет, контрабанда и незаконное производство товаров народного потребления. Само существование института банкротства обусловлено несколькими причинами. Во-первых, необходимо оградить экономический оборот и его участников от последствий неэффективной работы тех из них, кто проявил неспособность надлежащим образом исполнять принятые на себя обязательства, если эта неспособность приобретет стойкий характер. Возникает необходимость устранения из оборота такого участника. При этом в обоих случаях, поскольку юридические лица отвечают всем своим имуществом, следует предотвратить обращение всего или большей части всего этого имущества на удовлетворение требований одного или нескольких наиболее расторопных кредиторов и лишение остальных кредиторов возможности получить хотя бы частичное удовлетворение. Наряду с этим нужно защитить интересы самого несостоятельного должника, и решение вопроса о сохранении или ликвидации подчинить установленным законом процедурам. Иначе говоря, значение института банкротства заключается в том, что из гражданского оборота исключаются неплатежеспособные субъекты (в случае их ликвидации), что служит оздоровлению рынка, а с другой стороны, этот институт дает возможность предпринимательской деятельности (гражданам- предпринимателям и юридическим лицам различных форм собственности) реорганизовать свои дела и вновь достичь финансовой стабильности. Роль института банкротства сегодня все еще недооценивается предпринимателями, а его проведение часто встречается с непониманием и даже агрессивно. Чаще всего это связано с тем, что хозяйствующими субъектами не воспринимается публичное значение процедур банкротства, не осознается то обстоятельство, что признание несостоятельного юридического или физического лица банкротом укрепляет и оздоравливает рынок, экономическое отношение в целом, а это наиболее благоприятное условие для хозяйствования [27,23]. Для преодоления отрицательного отношения предпринимателей к процедуре банкротства необходимо разъяснить суть и целесообразность правовых положений о банкротстве, усовершенствовать законодательство о банкротстве в направлении, обеспечивающем интересы хозяйственных субъектов на максимальном уровне. Необходимо объективное изучение нормативных положений и сложившейся практики по делам о банкротстве. К сожалению, таких исследований у нас еще мало. В основном научные исследования в рассматриваемой сфере представлены такими авторами, как: С. Э. Жилинский, Н. Лившиц, Ю. Говоров и другими. [22,591] Серьезных работ, разъясняющих и обосновывающих действующее положение процедур банкротства с юридической точки зрения, практически нет. Возможно, поэтому законодательство о банкротстве в Казахстане оказалось неустойчивым и часто менялось. Исторически сложилось так, что все страны, даже страны прецедентного права, главным источником правового регулирования считали и считают закон, который встает на защиту прав и законных интересов, как граждан, так и государства, в частности, — имущественных. Так, в соответствии со ст. 1 Закона РК «О банкротстве» от 21 января 1997 г. банкротством признается несостоятельность должника, признанная решением суда или официально объявленная во внесудебном порядке по соглашению с кредиторами, являющаяся основанием для его ликвидации. Первые же законы, регулирующие вопросы несостоятельности, относятся к середине XVI веке. Законодатель того времени видел свою задачу в превентивном воздействии на торговый оборот, устанавливая жестокие нормы уголовного характера. Однако, как показывает практика, даже самые жесткие санкции, налагаемые на несостоятельного должника, не могли предотвратить новых банкротств, более того, должники, опасаясь уголовного наказания, продолжали коммерческую деятельность и все более ухудшали положение своих кредиторов. Затем, постепенно увеличивалось количество норм гражданско-правового характера, законодательство становилось все более цивилизованным, существенно менялись цепи законодательства о несостоятельности. Первые отголоски конкурсных отношений можно обнаружить в римском праве, где у древних римлян отсутствовали развитые хозяйственные и имущественные связи, а также механизм оценки имущества, а обеспечение обязательств в то время носило личностный характер: «... чтобы добить кредит, плебею оставалось только заложить себя и детей в кабалу кредиторов». В случае неисполнения требований о возврате кредита, должник поступал в личное распоряжение кредитора, причем последний был вправе убить должника и разрубить его тело на части. С течением времени в римском праве появляются нормы, дающие право кредитору обратить взыскание на имущество должника, но, тем не менее, это не избавляло его от личной долговой расправы. В России же истоки зарождения института несостоятельности можно найти в Русской правде. Так, например, ст. 69 регулирует тот случай, когда у должника несколько кредиторов, и он не в состоянии им заплатить [16,156]. Способом получения денег служила продажа должника на торгу, но при условии, что несостоятельность должника возникла вследствие несчастного стечения обстоятельств. Полученные денежные средства распределялись между кредиторами в соответствии с установленными правилами. В современной теории банкротства, в том числе западной, усложнился и расширился понятийный аппарат. В казахстанский закон также непрерывно вносятся уточнения процессуального характера, появляется много принципиально новых норм материального права. Вот почему никак не обойтись без скрупулезного теоретического изучения сути и проблем применения закона о банкротстве. Каковы должны быть конкретные принципы банкротства и процедуры его протекания? Ведь в данном случае приходится иметь дело со сложной ситуацией регулирования материально-правовых вопросов вопросами подведомственности, подсудности. Сама процедура банкротства представляет с теоретической точки зрения сложный комплекс, связанный не только с последовательностью его проведения, но и необходимостью учета с точки зрения отраслевой и производственной специфики. Это касается учета специфики банкротства кредитных, сельскохозяйственных, мелкопредпринимательских, страховых и прочих организаций, а также гражданских лиц. Ведь сегодня в Казахстане уже имеющийся закон существенно отличается в подходах к банкротству отдельных отраслей и категорий юридических лиц от мировой практики и даже практики стран СНГ, в первую очередь России. К сожалению, сегодня не отработан даже сам понятийный аппарат теории банкротства. Это касается понятий самого банкротства, управляющего, реабилитации и другого. Отсюда и вытекают различия в содержании этих понятий, механизме банкротства и так далее. Например, в большинстве стран в основу берегся термин и используется понятие арбитражного управляющего, который может выступать в трех лицах: временного, внешнего и конкурсного управляющего. Тогда как в Казахстане используется понятие реабилитационного и конкурсного управляющею. С точки зрения научного анализа отсутствует даже единое определение банкротства. На наш взгляд, можно выделить два направления или подхода к определению банкротства: законодательный и экономический. Сегодня наиболее часто можно встретить именно законодательный (правовой) подход к пониманию банкротства, наверное, потому, что закон о банкротстве в странах СНГ является едва ли не единственным документом, систематизирующим вопросы банкротства. С позиции законодателя, банкротство — это признанная судом или объявленная должником неспособность должника в полном объеме удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей. Другими словами, банкротство есть только подтвержденная судом несостоятельность. Иными словами, это «юридическое подтверждение неплатежеспособности, являющееся основанием для его ликвидации». Экономический подход к определению банкротства в свою очередь делится на направления: рассматривающиеся с точки зрения макроэкономического и микроэкономического явления. Макроэкономический подход основан на выводах и положениях теории рынков, микроэкономический — на выводах теории фирмы и преимущественно на раскрытии экономических причин и механизмов, приведших к банкротству. При этом, в странах СНГ и, в частности, в Казахстане все еще преобладает правовой подход. Это свидетельствует о том, что процессы банкротства не приобрели массового размаха и больше внимания приходится уделять не предотвращению банкротства и культуре организационного управления, а судебным разбирательствам, решению вопросов разделения имущества, оценке и продаже, конкурсному управлению и так далее. В последнее время экономическая сторона все больше проявляется в практике банкротства. Это связано, например, с актуальными вопросами бездействующих предприятий, которые по неофициальной точке зрения и с точки зрения закона не могут быть сегодня отнесены к банкротам. Причем проблема стала настолько остро, что требует законодательного решения: количество формально или неформально бездействующих предприятий, уклоняющихся от налогов или несведущих реальной деятельности, стало настолько большим, что требуется скорейшее принятие решения по их ликвидации. Между тем, не совсем удачен даже сам правовой подход к употреблению термина «банкротство» как синонима несостоятельности. В законах о банкротстве (как в казахстанском, так и в российском) использование двойного термина ведет к некоторой путанице. Основная цель включенного в 1997 г. института несостоятельности заключалась в том, что из гражданского оборота исключаются неплатежеспособные субъекты (в случае их ликвидации), задерживающие развитие рыночных отношений и стимулирующие рост неплатежей. В соответствии со ст. 1 Закона «О банкротстве» в неспособность должника удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам входят требования о выплате заработной платы, возмещении за причиненный вред жизни и здоровью, а также обеспечение обязательных платежей в бюджет и внебюджетные фонды. По мнению Г. Ф. Шершеневича, банкротством следуем считать несостоятельность, сопряженную с таким виновным поведением должника, которое причиняет или ставит цель причинить вред кредиторам. Л. В. Щенникова указывает на то, что проведение различий между понятиями «несостоятельность» и «банкротство» по принципу вины представляется не лишенным глубокого смысла. Интересна и позиция С. Э. Жилинского, который помимо указанных понятий оперирует еще и таким, как неплатежеспособность, выстраивая все в определенную цепочку. Если неплатежеспособность оказывается вовсе непосильной для должника и последний теряет всякую возможность рассчитаться с кредиторами, то такой неплательщик тем самым приобретает новое качество — становится несостоятельным. Завершающее качество на тернистом пути незадачливого предпринимателя — банкрот. Им его наделяет суд. Несостоятельность может возникать как минимум по трем причинам: - плохой менеджмент; - искусственное (уголовно-наказуемое) или намеренное банкротство, доведение до несостоятельности; - непредвиденные обстоятельства, обман со стороны дебиторов. В законодательстве же предусмотрено только два первых частных случая несостоятельности, при этом не принимается в расчет третий. Между тем, проведение различий между несостоятельными должниками по принципу вины представляется важным. Почему бы и в современном законодательстве не классифицировать несостоятельных должников от несчастья или «упадших», именно так именовались они в русском дореволюционном праве. Такой подход законодателя был бы не только терминологически точнее, но и несколько видоизменял бы саму идеологию правового регулирования последствий несостоятельности различного рода. Рассматривая понятие банкротства, стоит обратить внимание на тот факт, что закон, в отличие от традиционного подхода, к определению понятия должника, принятого в гражданском праве, более узко подходит к его пониманию, подразумевая под ним сторону, должную уплатить кредитору только лишь денежную сумму. Тогда как ст. 268 Гражданского кодекса говорит, что должником является сторона, обязанная совершить определенные действия по требованию кредитора, то есть передать товар, выполнить работу, оказать услуги, уплатить денежную сумму и тому подобное. С другой стороны, закон не ограничивается только гражданско-правовыми обязательствами, имея в виду также публично-правовую обязанность по уплате налогов и других обязательных платежей. В качестве основного признака банкротства закон избрал критерий неплатежеспособности, состоящей в неспособности удовлетворить требования кредиторов по обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Состав и размер денежных обязательств и обязательных платежей определяются на момент подачи в суд заявления о признании должника банкротом. Но впоследствии Постановлением Пленума Верховного Суда Республики Казахстан «О некоторых вопросах применения законодательства о банкротстве» было дано толкование о том, что несостоятельность вытекает из неплатежеспособности, и судам следует учитывать, что формальное превышение активов баланса над пассивом не может быть доказательством несостоятельности предприятия. При определении размера денежных обязательств принимается во внимание только задолженность за переданные товары, выполненные работы и оказанные услуги, суммы займа с учетом процентов, подлежащих уплате должником. В то же время на всех стадиях дела о несостоятельности вплоть до конкурсного производства не учитываются обязательства, связанные с неисполнением или ненадлежащим исполнением должником принятых на себя обязательств (неустойки — штрафы, пени — и убытки). Аналогичный подход отмечается и к мерам финансовой ответственности, подлежащих применению за несвоевременное перечисление налоговых и других обязательных платежей. Тем не менее, такой подход к определению признаков банкротства не мешает кредиторам взыскать с должника в конкурсном производстве понесенные убытки и неустойку, а также финансовые санкции. Но стоит помнить, что данные требования в соответствии со ст. 81 закона будут удовлетворены только в последнюю очередь, после полного погашения всех остальных требований. Одновременно п. 1 ст. 68 закона предусматривает, что с момента признания должника банкротом и открытия конкурсного производства прекращается начисление неустойки (штрафов, пени), процентов и иных финансовых санкций по всем видам задолженности должника. Дело о банкротстве юридического лица может быть возбуждено судом, если требования к должнику составляют не менее ста пятидесяти месячных-расчетных показателей. Таким образом, закон кроме факта неплатежа и временного их отрезка устанавливает и минимальную задолженность. Аналогичный подход содержит законодательство Англии (минимальная задолженность составляет 750 фунтов стерлингов), в отличие от права Франции, где достаточно формального признака несостоятельности прекращения платежей. В настоящий момент, в основном, хозяйствующие субъекты при заключении сделок определяют свои обязательства в иностранной валюте. В условиях систематического роста курса доллара США и соответственно падения курса тенге, для предприятий указанная сумма становится очень незначительной. Недобросовестные фирмы могут воспользоваться сложившейся ситуацией для устранения конкурентов, несмотря на достаточно непростую процедуру признания должника несостоятельным [17,51]. Еще один аспект, связанный с теорией банкротства, — это процедура банкротства, или так называемый процессуальный плюрализм. Первые законы в странах СНГ делили их, как правило, на реорганизационные ликвидационные и мировое согласие. Реорганизация включала внешнее управление и санацию, а ликвидация предполагалась в процессе конкурсного производства. Впоследствии в законах некоторых стран (в частности России) отошли от терминов «реорганизация» и «ликвидация». Какой же из двух названных подходов к банкротству на сегодня более верен и должен быть использован в теории банкротства? Каждый из них имеет право на существование и каждый рассматривает свою сторону отношений банкротства. Если экономический подход основан на экономической природе банкротства, причинах, приведших к банкротству, а также рассматривает вопросы выхода предприятий из кризиса, то правовой подход основан на законодательном урегулировании хода банкротства. Другими словами, экономический подход рассматривает экономические механизмы банкротства предприятий, расценивая его как финансовый кризис, правовой подход — организационно-правовой механизм ликвидации предприятия после признания факта несостоятельности, то есть банкротства финансового. Это вытекает из сложной природы банкротства, имеющего микроэкономический, макроэкономический и общественный аспект — банкротство с точки зрения предприятия, экономики и банкротство как ликвидационный процесс [18,23]. Современный этап развития гражданского права, в том числе проблема гражданско-правового регулирования банкротства, это не что иное, как новый виток развития того механизма, который закладывался на протяжении нескольких столетий. Двоякость понятия и подхода к банкротству как финансовому явлению на уровне предприятия и судебной процедуре ликвидации и реабилитации предприятия делает двоякой и цель банкротства. В соответствии с подходом экономическим, целью банкротства является финансовая стабилизация предприятия с помощью методов антикризисного менеджмента, в том числе повышения конкурентоспособности продукции, повышения доходности и так далее. В соответствии же с организационно-правовым подходом целью банкротства выступает проведение процедуры банкротства. Цели экономического и организационно-правового механизма нельзя отрывать друг от друга. Если в обществе будут отсутствовать организационно-правовые механизмы банкротства, то экономические могут в значительной степени лишиться своей эффективности, перестраивается психология руководителей, происходит отсев предприятий-временщиков. Закон о банкротстве стал своеобразной гильотиной над директорами нерентабельных предприятий. Он должен стимулировать нерадивых руководителей работать лучше, находить выход из тупиков и приспосабливаться к рыночной экономике. Это должно способствовать появлению большого числа управленцев высшего класса, молодых, энергичных, грамотных, умеющих руководить предприятиями в рыночных условиях. Банкротство предприятия означает банкротство экономики. Ведь вылечивая отдельные предприятия, мы лечим и всю экономику. В таких условиях необходимо усиление роли властных структур в управлении экономикой. Актуальность этой темы очевидна. Если учесть тот факт, что финансовая нестабильность в стране в любую минуту может поставить каждое из предприятий на грань банкротства, то становится понятным главное: властные структуры просто обязаны регулировать процессы банкротства. Процедура банкротства может использоваться в корыстных целях рядом структур, грозит обернуться потерями доходной части местного и республиканского бюджета. Задачи, решаемые в процессе банкротства, также различаются. На досудебном этапе, когда предприятию грозит глубокий финансовый кризис, в задачи антикризисного управления на уровне предприятия входят: - проведение новой производственной политики; - технологическое обновление производства; - проведение новой сбытовой политики; - совершенствование организационной структуры управления; - другие мероприятия по выходу из кризиса. На этапе проведения судебной процедуры банкротства задачи управления следующие: - проведение достоверной оценки финансового положения предприятия; - выявление кредиторов и организация заседаний комитета кредиторов; - подбор кандидатуры управляющего и утверждение конкретной процедурной формы банкротства, бизнес-плана, списка кредиторов, очередности удовлетворения требований и так далее; - контроль над процедурой и эффективностью банкротства; -принятие окончательных решений после завершения процедуры банкротства. В настоящее время законодательство предусматривает целый комплекс норм, направленных на сохранение предприятия-должника путем изменения системы управления предприятием, предоставление рассрочки и отсрочки платежа, указанных в главе 4 Закона «О банкротстве». На пути к достижению этих главных целей современное законодательство, используя в разных странах различные технико-юридические приемы, решает ряд практически важных вопросов по охране интересов: - кредиторов от недобросовестных действий должника; - одних кредиторов от недобросовестных действий других кредиторов; - должника от недобросовестных действий его кредиторов. 2 БАНКРОТСТВО И ЕГО ПРАВОВОЕ РЕГУЛИРОВАНИЕ 2.1 Реабилитационная процедура банкротства Динамичное развитие законодательства о банкротстве характерно не только для государств, недавно ставших на путь рыночных преобразований. В развитых странах также отмечается аналогичная тенденция, хотя там такое законодательство на современном этапе характеризуется большей стабильностью, чем в странах, для которых институт банкротства является сравнительно новым правовым институтом. Как справедливо отмечает В.В. Степанов, экономика каждого государства требует постоянного обновления норм, предназначенных для урегулирования правоотношений, связанных с банкротством. 5 июля 2008 года принят Закон РК «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банкротства», разработанный во исполнение послания Главы государства народу Казахстана и Программы Правительства Республики Казахстан на 2007-2009 годы Комитетом по работе с несостоятельными должниками Министерства финансов Республики Казахстан. Целью принятия Закона явилось финансово-экономическое оздоровление неплатежеспособных организаций путём вовлечения их в процедуры реабилитации, определение единого уполномоченного органа в сфере банкротства, установление административной ответственности конкурсных, реабилитационных управляющих, администраторов внешнего наблюдения, а также совершенствование норм действующего Закона РК «О банкротстве». Законом внесены изменения и дополнения в Гражданский и Уголовный кодексы РК, Кодекс РК об административных правонарушениях, Налоговый, Таможенный и Бюджетный кодексы РК, в Законы РК «О банкротстве», «О зерне», «О частном предпринимательстве» и «О государственных закупках». Так, принятым Законом внесены изменения в Уголовный кодекс РК путем усиления санкций статей 215 (неправомерные действия при банкротстве), 216 (преднамеренное банкротство), 217 (ложное банкротство). Указанные изменения продиктованы тем, что одной из причин низкой эффективности работы по привлечению виновных лиц к ответственности, является отнесение уголовным законодательством неправомерных действий при банкротстве, преднамеренного и ложного банкротства к преступлениям небольшой тяжести. Зачастую эти преступления подпадают под действие амнистий, и, как правило, не доходят до суда, тогда как урон, наносимый действиями руководителей обанкротившихся предприятий, существенен не только для бизнес - партнеров, но и для экономики в целом. Кроме того, в связи с тем, что совершение указанных правонарушений возможно и при процедурах банкротства лицами, наделенными функциями по управлению имуществом и делами несостоятельного должника (конкурсными и реабилитационными управляющими), Законом внесены соответствующие изменения в часть 2 статьи 215 Уголовного кодекса, расширяющие круг субъектов преступления за неправомерные действия при банкротстве. Принятые нововведения позволят повысить ответственность конкурсных, реабилитационных управляющих, администраторов внешнего наблюдения и других субъектов за правонарушения в сфере банкротства. Согласно действовавших ранее положений Кодекса об административных правонарушениях разница между минимальным и максимальным размерами штрафов была значительной, что, в свою очередь, создавала почву для совершения коррупционных правонарушений. В этой связи в статьи 155, 156, 157 КоАП, предусматривающие ответственность за правонарушения в сфере банкротства, внесены изменения, сократившие разрыв между минимальным и максимальным размерами штрафов. Ранее редакция КоАП не содержала норм, предусматривающих возможность привлечения к ответственности конкурсных, реабилитационных управляющих и администраторов внешнего наблюдения при нарушении ими законодательства о банкротстве. С целью восполнения данного пробела принятым Законом в КоАП введена новая статья 155-1 «Нарушение законодательства о банкротстве конкурсным, реабилитационным управляющими, администратором внешнего наблюдения», предусматривающая административную ответственность конкурсных, реабилитационных управляющих и администраторов внешнего наблюдения за нарушение законодательства в сфере банкротства. В соответствии с Законом «О банкротстве» уполномоченный орган по контролю за процедурами банкротства осуществляет проверки деятельности конкурсных, реабилитационных управляющих, администраторов внешнего наблюдения. Однако до принятия Закона у уполномоченного органа не было должных «рычагов» воздействия на конкурсных, реабилитационных управляющих, администраторов внешнего наблюдения, не исполняющих или ненадлежащим образом исполняющих свои обязанности, совершивших действия (бездействие), ущемляющие интересы отдельных кредиторов либо предоставляющих преимущества другим. В целях предупреждения нарушения законодательства о банкротстве, а также в связи с введением новой статьи 155-1 КоАП, должностным лицам уполномоченного органа, осуществляющего государственное регулирование в области банкротства (в т.ч. его территориальным органам), предоставлено право рассматривать соответствующие дела об административных правонарушениях. В этой связи, введена новая статья 571-2 «Органы, осуществляющие государственное регулирование в области банкротства», согласно которой органы, осуществляющие государственное регулирование в области банкротства, рассматривают дела об административных правонарушениях. Внесены соответствующие поправки и в подпункт 1 части 1 статьи 636 КоАП «Должностные лица, имеющие право составлять протоколы об административных правонарушениях», предусматривающие право составления протокола об административных правонарушениях. Статьей 501 Налогового кодекса предусмотрен перечень лиц, освобожденных от уплаты государственной пошлины в судах. Принятым законом расширен круг лиц данной категории. Теперь помимо конкурсных управляющих от уплаты госпошлины освобождены и реабилитационные управляющие при подаче исков в суд в рамках процедуры банкротства. Закон РК «О банкротстве» также претерпел немаловажные изменения. Так, нормы Закона РК «О банкротстве» приведены в соответствие с гражданским законодательством. В частности, исключено понятие «внесудебная процедура ликвидации», ранее исключенное из Гражданского кодекса Законом РК от 29 июня 1998 года «О внесении изменений в Гражданский кодекс Республики Казахстан (общая часть)». Согласно новой редакции пункта 4 статьи 3 Закона «О банкротстве» требования кредитора по налогам и другим обязательным платежам в бюджет по налоговой задолженности включают также задолженность филиалов и представительств должника, так как согласно норм Гражданского кодекса филиалы и представительства не являются юридическими лицами, но являются самостоятельными налогоплательщиками. Кроме того, исключены положения, позволяющие уполномоченному органу рассматривать разногласия, возникающие между кредиторами и реабилитационным или конкурсным управляющими, о включении в реестр требований кредиторов либо о сумме их требований. Подобные споры, жалобы и разногласия будут рассматриваться только в судебном порядке. Данные изменения позволят кредиторам оперативно отстаивать свои права без вмешательства со стороны уполномоченного органа и исключат условия для совершения коррупционных правонарушений. Законом также определен исчерпывающий перечень компетенции Правительства РК. Увеличен до пяти дней срок назначения администратора внешнего наблюдения, до десяти дней - срок размещения публикации о введении внешнего наблюдения. С целью осуществления надлежащего контроля за процедурой внешнего наблюдения расширен круг обязанностей администратора внешнего наблюдения, включающий предоставление по запросу уполномоченного органа необходимой информации по процедуре внешнего наблюдения. При этом предусматривается, что отчет о деятельности администратора внешнего наблюдения в обязательном порядке должен содержать заключение о возможности восстановления платежеспособности должника и применения в отношении него реабилитационной процедуры либо о признании должника банкротом. Принимая во внимание, что ранее редакция статьи 41-6 Закона «О банкротстве», предусматривающая положение о расходах внешнего наблюдения, показала свою неэффективность, по новым нормам размеры административных расходов и текущих выплат администратору внешнего наблюдения определяются соглашением, заключаемым между кредиторами и администратором внешнего наблюдения. Суммы административных расходов и текущих выплат администратору внешнего наблюдения будут выплачиваться за счет имущества должника один раз в месяц в размере, не превышающем пятьдесят месячных расчетных показателей, установленных законом о республиканском бюджете на соответствующий финансовый год. Для приведения в соответствие с подпунктами 1) и 2) пункта 1 статьи 51 Гражданского Кодекса в пункты 2 и 3 статьи 75 «О банкротстве» («Очередность распределения конкурсной массы») внесены изменения, согласно которым в первую очередь будут удовлетворяться требования по уплате удержанных из заработной платы и (или) иного дохода алиментов. В связи с тем, что организации, в отношении которых проводятся процедуры реабилитации, имеют необходимые материальные, финансовые и трудовые ресурсы для выполнения обязательств, связанных с государственными закупками, а законодательством о государственных закупках предусмотрено действенное обеспечение исполнения договора о государственных закупках - банковская гарантия, что гарантирует полноценную защиту интересов заказчика, внесены поправки в статью 8 Закона «О государственных закупках», позволяющие реабилитируемым предприятиям участвовать в государственных закупках. Допущение в процесс государственных закупок реабилитируемых предприятий, позволит обеспечить их необходимыми объемами работы, что соответственно повлияет на скорейшее восстановление их платежеспособности. В целом, принятый Закон позволит совершенствовать процедуры банкротства, увеличить степень защищенности прав кредиторов, установить прозрачность принимаемых мер при проведении процедур банкротства, а также повысить ответственность конкурсных, реабилитационных управляющих и администраторов внешнего наблюдения. Концепция несостоятельности (банкротства) в Казахстане с момента введения этого института претерпела существенные изменения. Изменился подход законодателя к понятию несостоятельности, к основаниям признания должника банкротом, к процедурам банкротства и т.д. Если Закон о банкротстве 1992 г. и Указ о банкротстве 1995 г. при определении основания банкротства исходили из критерия неоплатности, то Закон о банкротстве 1997 г. — из критерия неплатежеспособности. Как отмечает В.В. Витрянский, выбор законодателя в отношении определения критериев банкротства невелик. Все существующие в различных законодательствах подходы к определению несостоятельности можно свести к двум вариантам: в основе признания должника банкротом предусматривается либо принцип его неплатежеспособности (исходя из анализа встречных денежных потоков), либо принцип неоплатности (исходя из соотношения активов и пассивов по балансу должника. Одним из наиболее важных тенденций развития законодательства о банкротстве является определение соотношения ликвидационных и реабилитационных процедур, которые могут быть применены к несостоятельному должнику. В экономической литературе отмечается, что в зарубежных странах в практике и судопроизводстве по делам о банкротстве все больше набирает силу новая тенденция: восстановление платежеспособности попавшего в «долговую яму» предприятия, предоставления ему возможности поправить пошатнувшиеся дела — путем реализации плана урегулирования долгов, «санации» его экономической деятельности, организационной помощи и т.д. В Казахстане наблюдается аналогичная тенденция. Анализ законодательства РК о банкротстве, действовавшего до принятия Закона о банкротстве 1997 г., показывает, что оно в большей мере может быть охарактеризовано как законодательство, которое в процедурах банкротства приоритет отдает интересам кредиторов, то есть это законодательство прокредиторской направленности. К таким странам в настоящее время, в частности, относятся Германия и Англия. Например, Закон о банкротстве 1992 г. устанавливал очень ограниченный, по сравнению с законодательством зарубежных стран, перечень процедур, применяемых к должнику. К ним относились следующие процедуры: реорганизационные, ликвидационные и мировое соглашение. Из реорганизационных процедур закон предусматривал только санацию. Причем санация (оздоровление) представляла собой реорганизационную процедуру, направленную на поддержание деятельности предприятия-должника, и выражалась в оказании ему финансовой помощи. Другой процедурой, в результате применения которой должник мог быть сохранен как субъект гражданских правоотношений, являлось мировое соглашение. Таким образом, только в результате применения санации или заключения мирового соглашения должник мог избежать ликвидации. Поскольку для применения санации необходимо участие инвесторов, а мировое соглашение заключалось с кредиторами третьей и последующих очередей при условии, если за него высказалось более половины (по сумме требований) кредиторов, то возможности должника избежать ликвидационных процедур были весьма ограничены. В отличие от прежнего законодательства Закон о банкротстве 1997 г. дает должнику больше возможностей для сохранения своей предпринимательской деятельности. В частности, из определения понятия «реабилитационная процедура», данного в ст. 1 Закона о банкротстве 1997 г., вытекает, что в рамках указанной процедуры к несостоятельному должнику могут быть применены любые реорганизационные, организационно-хозяйственные, управленческие, инвестиционные, технические, финансово-экономические, правовые и иные, не противоречащие законодательству меры, направленные на восстановление платежеспособности должника с целью предотвращения его ликвидации. Таким образом, Закон о банкротстве не содержит исчерпывающего перечня реабилитационных мер. В п. 2 ст. 44 Закона о банкротстве в числе реабилитационных указываются только некоторые меры, в частности санация, продажа имущества (активов) путем проведения торгов, уступка прав требования должника, обмен долгов на акции, заключение мирового соглашения. Реабилитационные меры, которые могут быть применены в отношении должника, должны быть предусмотрены в плане реабилитации (п. 1 ст. 44 Закона о банкротстве). При включении в план реабилитации тех или иных реабилитационных мер возникает вопрос о том, каково содержание этих мер, каковы условия и порядок их применения. В Законе о банкротстве 1997 г. содержатся только нормы о санации (ст. ст. 55—58) и одна статья, регулирующая уступку прав требования должника путем продажи этих требований на открытых торгах. Поскольку содержание иных реабилитационных мер законом не определяется, при их применении, помимо Закона о банкротстве, должны соблюдаться нормы законодательства, регламентирующие соответствующие отношения. В частности, продажа предприятия или его части в процедурах банкротства должна осуществляться в соответствии со ст. ст. 493—500 ГК РК. При реорганизации должны соблюдаться положения ГК, предусмотренные в ст. ст. 45—48. Уступка прав требований должника должна осуществляться в соответствии с нормами главы 19 ГК РК. На основании изложенного можно сделать вывод о том, что правовое регулирование отношений, возникающих при применении к должнику реабилитационной процедуры, не ограничивается законодательством о банкротстве. При применении реабилитационных мер, не регламентированных или частично регламентированных в законодательстве о банкротстве, на возникающие отношения распространяются нормы, регулирующие соответствующие отношения (о продаже предприятия, обмене долгов на акции, уступка права требования и др.). Вместе с тем анализ законодательства о банкротстве показывает, что при применении некоторых реабилитационных мер возникают проблемы, связанные с отсутствием норм, регулирующих соответствующие отношения не только в законодательстве о банкротстве, но и в иных нормативных правовых актах. В Казахстане такая ситуация в настоящее время сложилась для мирового соглашения, которое может быть заключено в процессе банкротства. В разных странах и на различных исторических этапах подход законодателя к решению вопроса о возможности применения в процедурах банкротства мирового соглашения менялся. Например, итальянское средневековое право по традиции римского права поощряло мировое соглашение сторон на любой стадии разбирательства. Дальнейшее бурное развитие процедуры банкротства в Западной Европе связано с расширением сферы распространения процедур банкротства и отношением к мировым соглашениям как предварительному, а не завершающему этапу. Последние были законодательно запрещены в большинстве стран в XVII—XVIII веках. В современный период подход законодателя к заключению мирового соглашения в процедурах банкротства в разных странах существенно отличается. В Законе РФ «О банкротстве» от 26 октября 2002 г. мировому соглашению посвящена глава VIII, которая состоит из 18 статей. Согласно концепции российского Закона о банкротстве мировое соглашение является самостоятельной процедурой банкротства, которая может быть применена на любой стадии рассмотрения дела о банкротстве в целях прекращения производства по делу о банкротстве. Из стран дальнего зарубежья заключение в процедурах банкротства мирового соглашения допускается по законодательству Канады, Австралии, Великобритании. Так, согласно английскому праву применение этой процедуры создает реальные возможности для решения одной или нескольких задач, в том числе для заключения мировой сделки между должником и кредиторами в той или иной форме (либо в форме добровольного урегулирования, либо в форме компромисса). В Казахстане согласно концепции Закона о банкротстве 1997 г. мировое соглашение является разновидностью реабилитационных мер, которые могут быть применены к несостоятельному должнику в рамках реабилитационной процедуры. Возможность заключения мирового соглашения в указанной процедуре вытекает из п. 2 ст. 44 Закона о банкротстве. В частности, предусмотрено, что реабилитационные процедуры могут включать такую меру, как заключение мирового соглашения. Вместе с тем, в отличие от первоначальной редакции Закона о банкротстве от 21 января 1997 г., действующая редакция не содержит норм, регламентирующих порядок заключения мирового соглашения в процедурах банкротства. В Законе о банкротстве в редакции от 21 января 1997 г. была предусмотрена специальная глава 5 «Мировое соглашение». Согласно ст. 61 прежней редакции закона мировое соглашение считалось достигнутым, если за него высказались более половины от общего числа залоговых и конкурсных кредиторов, сумма требований которых составляла более 2/3 от общей суммы их требований, и должник удовлетворил требования кредиторов остальных очередей в полном объеме, кроме случаев, когда они добровольно предоставляли отсрочку, рассрочку либо скидку с долгов. Из изложенного следовало, что мировое соглашение заключалось только с конкурсными и залоговыми кредиторами. В п. 2 ст. 61 Закона о банкротстве при этом было предусмотрено, что на несогласившихся кредиторов распространяются условия мирового соглашения, предоставляющие должнику отсрочку и /или рассрочку исполнения обязательства. Следовательно, условия мирового соглашения о скидке с долгов или прощении долга распространялись только на согласившихся кредиторов. В результате внесения изменений и дополнений в Закон о банкротстве от 1 июля 1998 г. глава 5 из закона была исключена. Но указанный закон не исключает возможность заключения мирового соглашения как одной из реабилитационных мер. Помимо процедур банкротства в настоящее время мировое соглашение может быть заключено в исковом производстве. В частности, в соответствии с п. 3 ст. 193 ГПК РК об утверждении мирового соглашения сторон суд выносит определение, которым одновременно прекращает производство по делу. В определении должны быть указаны условия утверждаемого судом мирового соглашения сторон. В связи с тем, что законодательство о банкротстве, упоминая в п. 2 ст. 44 Закона о банкротстве в качестве реабилитационной меры мировое соглашение, в то же время не регулирует процедуру его заключения, возникает вопрос, по каким правилам оно должно быть заключено в процедурах банкротства. В частности, поскольку мировое соглашение в судебном производстве заключается по правилам, установленным процессуальным законодательством, то это может на практике стать основанием для применения указанных норм при заключении мирового соглашения в реабилитационной процедуре. Так, например, согласно нормам ГПК мировое соглашение заключается между сторонами судебного производства и подлежит утверждению судом. На наш взгляд, правовых оснований для заключения мирового соглашения в процедурах банкротства по правилам, установленным процессуальным законодательством, нет. В частности, в соответствии с ГПК РК мировое соглашение заключается в исковом производстве и является одним из способов урегулирования возникшего между сторонами спора. Между тем в соответствии со ст. 289 ГПК РК дела о признании банкротства юридических лиц и индивидуальных предпринимателей отнесены к делам, рассматриваемым в порядке особого производства. Кроме того, в реабилитационной процедуре мировое соглашение может быть заключено только с теми кредиторами, требования которых включены в реестр требований кредиторов. В соответствии с п. 2 ст. 10 Закона о банкротстве в реестр требований кредиторов включаются требования кредиторов, которые являются бесспорными, а также признанные обоснованными. Бесспорными, в частности, являются требования, в отношении которых имеются решения судов или исполнительные документы, вступившие в законную силу. Признание же требования обоснованным осуществляется в реабилитационной процедуре реабилитационным управляющим (п. 3 ст. 10 Закона о банкротстве). На основании изложенного можно сделать вывод о том, что в тех случаях, когда требование кредитора в реабилитационной процедуре является бесспорным или обоснованным, ему нет необходимости обращаться в суд с иском к должнику. Исковое производство, в ходе которого стороны могут заключить мировое соглашение, возбуждается только в тех случаях, когда между сторонами есть имущественный спор. Таким образом, анализ законодательства о банкротстве и процессуального законодательства показывает, что мировое соглашение, заключаемое по правилам, установленным гражданско-процессуальным законодательством, и мировое соглашение, предусмотренное как вид реабилитационных мер, применяемых к несостоятельному должнику в процедурах банкротства, являются разными правовыми институтами и подчиняются различным правилам. Законодательство о банкротстве РФ исходит из несколько иной концепции мирового соглашения. Так, в литературе отмечается, что мировое соглашение представляет особый способ прекращения производства по делу о несостоятельности и подлежит утверждению арбитражным судом. Если мировое соглашение заключается в конкурсном производстве, то есть после вынесения решения о признании несостоятельности, то арбитражный суд выносит определение о прекращении производства по делу о несостоятельности вследствие заключения мирового соглашения. Из аналогичной концепции исходит и законодательство Республики Узбекистан. В Казахстане, в отличие от указанных стран, законодательство о банкротстве допускает заключение мирового соглашения только при осуществлении реабилитационной процедуры. Что же касается конкурсного производства, когда решение о признании должника банкротом уже принято, то возможность заключения мирового соглашения с целью прекращения производства по делу о банкротстве не допускается. Вместе с тем нужно иметь в виду, что до принятия такого решения в соответствии с п. 4 ст. 15 Закона о банкротстве заявление кредитора (кредиторов), прокурора может быть отозвано им (ими). Поскольку мировое соглашение, заключаемое в реабилитационной процедуре, не может быть заключено по правилам, установленным для заключения мирового соглашения в исковом производстве, возникает вопрос о том, нормами какого законодательства оно регулируется. На наш взгляд, мировое соглашение в процедурах банкротства является разновидностью гражданско-правового договора, и при его заключении должны применяться нормы материального права. При квалификации мирового соглашения, заключаемого в процедурах банкротства, как гражданско-правового договора закономерно возникает вопрос о том, нормами какого гражданско-правового института регулируются возникающие отношения. В Особенной части ГК РК нет такого специального института, как мировое соглашение. Однако это не дает нам оснований для сомнений в гражданско-правовой природе такого соглашения. В частности, в соответствии с пп. 1 ст. 7 ГК РК гражданские права и обязанности могут возникнуть из договоров и иных сделок, предусмотренных законодательством, а также из сделок, хотя и не предусмотренных им, но не противоречащих законодательству. В частности, мировое соглашение может содержать такие условия, как прощение долга, отсрочка или рассрочка платежа, скидка с долгов, новация, перевод долга, уступка права требования должника, обмен долгов на акции и др. Возможность заключения такого соглашения вытекает из ст. ст. 372, 373, 402, 439, 442 ГК РК. Поскольку мировое соглашение в процедурах банкротства заключается по правилам материального права, то оно может быть заключено только с определенными кредиторами, которые согласились на его условия. Условия такого мирового соглашения не могут распространяться на несогласившихся кредиторов. В этой связи возникает вопрос о том, может ли быть заключено в процедурах банкротства одно мировое соглашение с несколькими кредиторами, или с каждым из них должно быть заключено отдельное соглашение, касающееся обязательства, возникшего между сторонами. На наш взгляд, возможны оба варианта решения вопроса. Может быть заключено одно соглашение, в котором один из кредиторов, например, дает должнику отсрочку платежа на десять месяцев, другой прощает долг, а третий дает скидку с долгов на 10 процентов. Возможен также вариант, когда с каждым из согласившихся кредиторов заключаются отдельные договоры. Иные правила предусмотрены в Законе РФ «О несостоятельности (банкротстве)». Согласно российскому праву мировое соглашение в процедурах банкротства является самостоятельной процедурой. Существуют определенные особенности заключения мирового соглашения в ходе наблюдения, финансового оздоровления, внешнего управления и конкурсного производства. Но независимо от того, в какой процедуре заключается мировое соглашение, его условия распространяются на требования конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, включенные в реестр требований кредиторов на дату проведения собрания кредиторов, принявшего решение о заключении мирового соглашения (ст. 151—154). Наряду с этим в п. 3 ст. 156 Федерального Закона о несостоятельности (банкротстве) установлено, что условия мирового соглашения для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших против заключения мирового соглашения или не принимавших участия в голосовании, не могут быть хуже, чем для конкурсных кредиторов и уполномоченных органов, голосовавших за его заключение. Таким образом, в РФ в процедурах банкротства условия мирового соглашения распространяются на несогласившихся или неголосовавших конкурсных кредиторов и уполномоченных органов. В Казахстане в связи с тем, что мировое соглашение это реабилитационная мера и по своему содержанию относится к институту материального права, важным аспектом рассматриваемой проблемы является вопрос о круге кредиторов, с которыми может быть заключено такое соглашение. В процедурах банкротства к кредиторам относятся все лица, имеющие к должнику имущественные требования, в том числе по оплате труда, уплате социальных отчислений, налогам и другим обязательным платежам в бюджет. Давая ответ на данный вопрос, необходимо иметь в виду, что соглашением сторон не могут быть изменены нормы публичного права. В этой связи, если в соответствии с налоговым законодательством не допускается отсрочка, рассрочка, прощение, скидка с долгов, то и мировое соглашение об исполнении налоговых обязательств не может быть заключено. При определении содержания мирового соглашения и круга кредиторов, с которыми должник может его заключить, необходимо учитывать те ограничения, которые предусмотрены гражданским законодательством. Например, в тех случаях, когда мировое соглашение содержит такое условие, как новация, необходимо иметь в виду, что согласно п. 2 ст. 372 ГК РК новация не допускается в отношении обязательств по возмещению вреда, причиненного жизни и здоровью, и по уплате алиментов. В частности, согласно п. 1 ст. 372 ГК РК новация имеет место в тех случаях, когда обязательство прекращается соглашением сторон о замене первоначального обязательства, существовавшего между ними, другим обязательством между теми же лицами, предусматривающим иной предмет или способ исполнения. В алиментных правоотношениях и в обязательствах о причинении вреда жизни и здоровью между сторонами возникают денежные обязательства. При замене такого обязательства на натуральное (поставить товар, выполнить работы, оказать услуги) происходит замена предмета обязательства. В этой связи в указанных правоотношениях новация путем замены денежного обязательства на натуральное не должна допускаться. Другое ограничение содержится в ст. 373 ГК РК, в которой предусмотрено, что обязательство прекращается освобождением кредитором должника от лежащих на нем обязанностей, если это не нарушает прав других лиц в отношении имущества кредитора. Исходя из изложенного, нельзя, например, в мировое соглашение включить условие об освобождении должника от обязанности по газо- или электроснабжению, если это необходимо в интересах арендаторов. Наряду с изложенным необходимо подчеркнуть, что мировое соглашение, заключаемое в процедурах банкротства, имеет некоторые особенности в сравнении с гражданско-правовыми договорами, заключаемым между должниками и кредиторами, об отсрочке, рассрочке платежей, новации, прощении долга или скидке с долгов и т.д. В частности, при заключении мирового соглашения в реабилитационной процедуре должны быть соблюдены не только нормы ГК РК, но и нормы законодательства о банкротстве. Так, например, анализ норм ст. 44 Закона о банкротстве показывает, что в реабилитационной процедуре в отношении несостоятельного должника могут быть применены не все реабилитационные меры, а только те, которые предусмотрены в плане реабилитации. План реабилитации должника согласно п. 6 ст. 43 Закона о банкротстве должен быть одобрен (согласован) комитетом кредиторов и уполномоченным органом и утвержден судом. Поскольку в концепции казахстанского права мировое соглашение относится к реабилитационным мерам, оно может быть заключено только в том случае, если это предусмотрено планом реабилитации. На основании изложенного можно сделать следующие выводы об особенностях заключения мирового соглашения в процедурах банкротства: 1) оно должно заключаться по правилам, установленным ГК РК и Законом о банкротстве; 2) допускается заключение мирового соглашения только в реабилитационной процедуре; 3) нормы ГПК не могут применяться при заключении такого мирового соглашения, поскольку они устанавливают правила заключения такого соглашения в исковом производстве, в то время как процедуры банкротства относятся к особому производству, и мировое соглашение заключается с кредиторами, требования которых являются бесспорными или обоснованными, то есть когда между должником и кредитором нет имущественного спора, который необходимо разрешить в исковом производстве; 4) мировое соглашение может быть заключено только в том случае, если оно предусмотрено в плане реабилитации; 5) при определении содержания мирового соглашения и круга кредиторов, с которыми оно может быть заключено, необходимо учитывать ограничения, установленные ГК РК (п. 2 ст. 372, ст. 373 и др.); 6) мировое соглашение может содержать такие условия, как новация, отсрочка или рассрочка платежей, скидка с долгов или прощение долга, перевод долга, уступка права требования должника, обмен долгов на акции и др.; 7) мировое соглашение может быть заключено с каждым из согласившихся кредиторов отдельно, или со всеми согласившимися кредиторами может быть заключено одно мировое соглашение; 8) условия мирового соглашения не могут быть распространены на несогласившихся кредиторов; 9) при заключении мирового соглашения не могут быть нарушены нормы публичного права, в том числе налогового законодательства. Дела о банкротстве рассматриваются судом по общим правилам гражданского судопроизводства с особенностями, установленными Законом Республики Казахстан «О банкротстве». Реабилитационный и конкурсный управляющий (ликвидатор) выступают в качестве единственного уполномоченного органа управления должника. Порядок и условия назначения реабилитационного и конкурсного управляющих, требования к их кандидатурам, их права и обязанности, в том числе право на вознаграждение, объем полномочий по управлению делами и имуществом несостоятельного должника регулируются Законом, соглашением, заключаемым с ними комитетом кредиторов, а также: информационным письмом судебной коллегии по хозяйственным делам Верховного суда Республики Казахстан «О результатах рассмотрения дел о банкротстве судами Республики Казахстан за период с 1 января 1997 г. по 1 июля 1998 г. и обобщение судебной практики по применению отдельных норм законодательства о банкротстве»; постановлением Департамента управления государственным имуществом и Министерства Финансов Республики Казахстан № 225 «Об утверждении положения "О порядке подготовки, переподготовки и аттестации специалистов по банкротству администраторов, реабилитационных и конкурсных управляющих"» от 1 августа 1997 г. Реабилитационная процедура применяется лишь в отношении коммерческих организаций в судебном порядке при наличии ходатайства должника, согласия комитета кредиторов и уполномоченного органа. При наличии возможности восстановления своей платежеспособности несостоятельный должник может заявить ходатайство о применении в отношении его реабилитационной процедуры в уполномоченный орган до обращения в суд с заявлением о признании его банкротом. С подобным ходатайством могут обратиться также кредиторы или третьи лица до возбуждения дела о банкротстве. В ходатайстве должны содержаться обоснования целесообразности применения в отношении должника указанной процедуры и предложение по составу комитета кредиторов с учетом требований статьи 11 Закона. К ходатайству прилагаются: 1) финансовая отчетность за два последних года; 2) план реабилитации несостоятельного должника; 3) письменное согласие на проведение реабилитационных процедур залоговых кредиторов, представляющих более 50 процентов от общей суммы обеспеченных залогом требований, а также конкурсных кредиторов, на долю которых приходится более 50 процентов от общей суммы требований этих кредиторов. Уполномоченный орган формирует комитет кредиторов в соответствии с требованиями Закона и созывает первое заседание комитета кредиторов в установленный Законом срок, на котором должен быть рассмотрен план реабилитации. План реабилитации организаций, являющихся субъектами естественной монополии или субъектами рынка, занимающих доминирующее (монопольное) положение на товарном рынке либо имеющих важное стратегическое значение для экономики республики, способных оказать влияние на жизнь, здоровье граждан, национальную безопасность или окружающую среду, должен согласовываться с соответствующим центральным исполнительным органом, соответствующим территориальным органам Комитета национальной безопасности Республики Казахстан, а по градообразующим предприятиям - с соответствующим Акимом области (города республиканского значения, столицы). Если предлагаемый план реабилитации должника одобрен комитетом кредиторов и уполномоченным органом с соблюдением порядка принятия решений комитетом кредиторов, установленного Законом, согласие комитета кредиторов и уполномоченного органа на заявлении должника о проведении реабилитационной процедуры направляется в суд. Если предлагаемый план реабилитации должника одобрен (согласован) комитетом кредиторов и уполномоченным органом, а интересы не согласившихся с планом реабилитации должника кредиторов не будут ущемлены, суд выносит определение об утверждении плана реабилитации и применении в отношении должника реабилитационной процедуры в срок не позднее пяти дней с момента получения от комитета кредиторов и уполномоченного органа согласия на проведение реабилитационной процедуры. План реабилитации несостоятельного должника должен содержать конкретные мероприятия по восстановлению платежеспособности должника (реабилитационные меры) и сроки погашения задолженности перед кредиторами, указанными в пункте 2 статьи 47. Изменения в план реабилитации допускаются с согласия уполномоченного органа, комитета кредиторов и утверждаются судом. Реабилитационные меры могут включать любые организационно- хозяйственные, технические, финансово-экономические, правовые и иные, не противоречащие законодательству, мероприятия, направленные на предотвращение ликвидации несостоятельного должника, а также комплекс таких мероприятий, в частности санацию, уступку прав требований должника, обмен долгов на акции. Основанием применения в отношении должника реабилитационной процедуры является наличие реальной возможности восстановления его платежеспособности с целью предотвращения его ликвидации. Реальная возможность восстановления платежеспособности должника подтверждается аудиторским отчетом и соответствующими документами: договорами, расчетами, экономическим обоснованием и др [20,3]. На период осуществления в отношении должника реабилитационной процедуры назначается реабилитационный управляющий, к которому переходят полномочия всех органов юридического лица по управлению его имуществом и делами. Реабилитационный управляющий вправе совершать любые, не противоречащие законодательству действия, направленные на достижение цели реабилитации должника (увольнять работников, осуществлять внутреннюю реорганизацию: ликвидировать внутренние подразделения и др.). Требования кредиторов несостоятельного должника в течение срока осуществления реабилитационной процедуры удовлетворяются в порядке, установленном статьей 47 Закона. С момента введения реабилитационной процедуры прекращается начисление неустойки (пени, штрафов) по всем видам задолженности должника. С момента введения реабилитационной процедуры: удовлетворяются требования граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, за исключением требований о возмещении морального вреда; производятся расчеты по выплате компенсаций и оплате труда с лицами, работающими по трудовому договору, по уплате социальных отчислений в Государственный фонд социального страхования и по выплате вознаграждений по авторским договорам, срок выплат которых наступил после введения реабилитационной процедуры; 3) уплачиваются налоги и другие обязательные платежи в бюджет, срок внесения которых наступил после введения реабилитационной процедуры; 4) удовлетворяются требования кредиторов, возникшие из обязательств, в том числе из сделок, заключенных реабилитационным управляющим, срок исполнения которых наступил в период осуществления реабилитационной процедуры. Все остальные расчеты по задолженностям должника перед кредиторами, включая задолженности, взыскания по которым производятся по исполнительным листам или в бесспорном порядке, осуществляются в соответствии с планом реабилитации с соблюдением очередности, установленной статьей 75 Закона. Реабилитационный управляющий назначается уполномоченным органом в пятидневный срок после вступления в силу определения суда о применении в отношении должника реабилитационной процедуры. Вознаграждение реабилитационному управляющему выплачивается из имущества должника и относится на административные расходы. Сумма вознаграждения и порядок его выплат определяются комитетом кредиторов в соответствии с требованиями Закона. Вознаграждение реабилитационному управляющему включает: текущие выплаты за весь период исполнения им своих обязанностей, ежемесячная сумма которых не должна превышать пятьдесят месячных расчетных показателей; дополнительные выплаты по результатам его деятельности от средств, направленных на удовлетворение требований кредиторов, которые выплачиваются реабилитационному управляющему при обязательном условии достижения цели реабилитационной процедуры. В случаях, когда функции реабилитационного управляющего возлагаются на должностное лицо администрации должника, дополнительные выплаты, предусмотренные подпунктом 2) пункта 2 статьи 49 Закона, не производятся. Продолжительность осуществления реабилитационной процедуры не должна превышать трех лет. Суд вправе по ходатайству реабилитационного управляющего с согласия комитета кредиторов при наличии заключения уполномоченного органа продлить срок его осуществления, но не более чем на 6 месяцев. Реабилитационный управляющий: принимает имущество должника в управление и распоряжается им в пределах, установленных Законом; имеет в отношении имущества должника соответствующие права и исполняет обязанности, предусмотренные действующим законодательством для всех его органов; 2-1) в десятидневный срок со дня назначения уполномоченным органом помещает в периодических печатных изданиях, распространяемых на всей территории Республики Казахстан и соответствующей административно-территориальной единице по месту нахождения должника, получивших в установленном порядке право официального опубликования нормативных правовых актов, на государственном и русском языках публикацию о применении процедуры реабилитации к должнику и о порядке заявления требований кредиторам; организует выполнение реабилитационного плана; 3-1) послу утверждения реестра требований кредиторов направляет в суд ходатайство о внесении изменений в план реабилитации в части погашения задолженности перед кредиторами; 3-2) формирует и ведет реестр требований кредиторов; выполняет другие функции, предусмотренные Законом. С согласия комитета кредиторов реабилитационным управляющим: совершаются любые сделки по распоряжению имуществом должника; принимаются решения, влекущие за собой увеличение расходов должника на потребление, в том числе на оплату труда работников должника. Правила не распространяются на сделки по распоряжению имуществом должника, предусмотренные планом реабилитации. Реабилитационный управляющий обязан по требованию уполномоченного органа либо представителя комитета кредиторов информировать его о совершенных им сделках по распоряжению имуществом должника, а при его отсутствии представлять ежемесячный отчет уполномоченному органу, комитету кредиторов о таких сделках. Если общая сумма денежных обязательств должника, возникающих после введения реабилитационной процедуры, превышает 20 процентов общей суммы кредиторской задолженности на момент введения реабилитационной процедуры, сделки, порождающие новые денежные обязательства должника, могут совершаться реабилитационным управляющим только с согласия комитета кредиторов. Реабилитационный управляющий выявляет сделки, совершенные должником при обстоятельствах, указанных в статье 6 Закона, и предъявляет требования о признании их недействительными либо возврате имущества в судебном порядке. Реабилитационный управляющий несет ответственность за ненадлежащее осуществление реабилитационной процедуры в соответствии с законодательством. Реабилитационный управляющий с согласия комитета кредиторов обращается в суд с заявлением о завершении реабилитационной процедуры в отношении должника в случаях: если цель реабилитационной процедуры в отношении должника достигнута; если он убедился, что достижение этой цели невозможно. В этом случае с заключением уполномоченного органа реабилитационный управляющий обращается в суд в соответствии с подпунктом 5) пункта 1 статьи 36 Закона. Собственник имущества должника (уполномоченный им орган) или любой из кредиторов, считающий, что реализация плана реабилитации должника либо действия (бездействие) реабилитационного управляющего наносят ущерб его интересам, может обратиться в суд с заявлением о пересмотре этого плана или о прекращении реабилитационной процедуры. Заявление рассматривается судом в десятидневный срок, по результатам рассмотрения выносится определение. После истечения срока реабилитационной процедуры, а в случаях, предусмотренных статьей 53 Закона, до истечения этого срока суд может: вынести определение о прекращении реабилитационной процедуры в отношении должника и прекращении производства по делу, если цель реабилитационной процедуры была достигнута; принять решение о прекращении реабилитационной процедуры в отношении должника, признании должника банкротом и об открытии конкурсного производства, если достижение цели реабилитационной процедуры невозможно. Если план реабилитации несостоятельного должника в качестве реабилитационной меры содержит его санацию, к плану должно быть приложено письменное обязательство участника санации перечислить деньги должнику и (или) кредиторам в соответствии с планом реабилитации, с указанием суммы и сроков. Участник санации может принять на себя обязательство обеспечить удовлетворение требований всех кредиторов в согласованные с ними сроки. В этом случае управление должником осуществляется участником санации или назначенным им лицом в пределах полномочий, предусмотренных для реабилитационного управляющего. Правила, установленные пунктами 2-1 и 4 статьи 9 Закона, на участника санации не распространяются. Суд, а также уполномоченный орган вправе истребовать у участника санации документы, подтверждающие возможность исполнения им обязательств. Если в санации участвуют два и более лиц, принявших на себя обязательство обеспечить удовлетворение требований кредиторов, они должны заключить соглашение, которое предусматривает распределение между ними ответственности перед кредиторами, ответственность одного или нескольких участников санации в случае их отказа от участия в санации после ее начала, порядок участия в управлении имуществом должника. Участник санации, принявший на себя обязательство, предусмотренное пунктом 2 статьи 55 Закона, несет субсидиарную ответственность по непогашенным обязательствам должника после его ликвидации, если не докажет, что цели санации не были достигнуты в результате действия непреодолимой силы или действий кредиторов либо должника (собственника имущества должника). При участии в санации двух или более лиц такую ответственность несут солидарно, если соглашением не предусмотрено иное. Ответственность участника санации, не принявшего на себя обязательство обеспечить удовлетворение требований кредиторов несостоятельного должника, определяется утвержденным комитетом кредиторов соглашением участника с реабилитационным управляющим. При прекращении производства по делу о банкротстве в связи с достижением цели санации его участник, принявший на себя обязательство, предусмотренное пунктом 2 статьи 55 Закона, и не являющийся собственником имущества должника, приобретает права участника хозяйственного товарищества в сумме инвестированных им средств на основе принятого общим собранием участников хозяйственного товарищества до начала санации решения, а если должником является государственное предприятие или производственный кооператив - после предварительной реорганизации его в хозяйственное товарищество на основе решения соответственно уполномоченного собственником имущества государственного органа либо общего собрания членов кооператива. Указанное решение должно быть предоставлено суду одновременно с планом реабилитации. Размер уставного капитала созданного в этом случае хозяйственного товарищества может быть менее минимального размера, предусмотренного законодательством, при условии пополнения уставного капитала в течение двух лет до установленных размеров. В случае участия в санации двух или более лиц размер доли в имуществе должника определяется пропорционально суммам использованных каждым из них для цели санации средств. Планом реабилитации может быть предусмотрена уступка прав требований должника путем продажи этих требований на открытых торгах, проводимых в соответствии с законодательством. Процедура реабилитационного управления не является для законодательства новой. Реабилитационная процедура — судебная процедура, в рамках которой к несостоятельному должнику применяются любые реорганизационные, организационно-хозяйственные, управленческие, инвестиционные, технические, финансово-экономические, правовые и иные, не противоречащие законодательству меры, направленные на восстановление платежеспособности должника с целью предотвращения его ликвидации. 2.2 Ликвидация несостоятельного должника (конкурсное производство) Конкурсный управляющий является одной из ключевых фигур, действующих с момента назначения до завершения конкурсного производства. Требования, предъявляемые к кандидатуре конкурсного управляющего и порядок его назначения аналогичны требованиям, установленным законом к кандидатуре реабилитационного управляющего. На практике очень часто встречаются случаи, когда конкурсным управляющим становится лицо, не имеющее право быть конкурсным управляющим. Так, например: после смерти предыдущего конкурсного управляющего ТОО «Турмыс» (г. Костанай) его заменило лицо, которое, как выяснилось по заявлению кредиторов, являлось вице-президентом данного товарищества. Суд тотчас заменил его. Другой случай произошел в Наурузумском районе, где конкурсным управляющим был назначен гражданин Е., который был отстранен за ненадлежащее управление ТОО «Буревестнинский ХПП» годом ранее. И такие ошибки не единственны, так зачастую конкурсное производство служит в целях обогащения некоторых граждан. Приведенные случаи актуализируют проблему недоработки порядка назначения конкурсных управляющих. Уполномоченные органы, предоставляя кандидатуру конкурсного управляющего суду на утверждение в большинстве случаев ограничиваются сведениями о нем, даже не включающими краткие биографические данные, не говоря уже о полной характеристике предыдущей трудовой деятельности. Необходимо создать банк данных по конкурсным управляющим и возложить серьезную ответственность на уполномоченные органы, которые предлагают данные кандидатуры, не соответствующих требованиям законодательства.[19,32] Характер осуществляемых функций и возложенных задач определяет и полномочия конкурсного управляющего. Так, согласно ст. 9, права и обязанности конкурсного управляющего, а также объем полномочий по управлению имуществом и делами несостоятельного должника определяются Законом РК «О банкротстве» и соглашением, заключаемым комитетом кредиторов и конкурсным управляющим. Указанное соглашение является гражданско-правовой сделкой, определяющей права и обязанности сторон в пределах, установленных законодательством, и должно содержать объем принимаемых на себя конкурсным управляющим обязательств по ликвидации должника, сроки и порядок их исполнения. Согласованный сторонами срок исполнения обязательств по ликвидации должника не должен превышать срок, предусмотренный законодательством. С момента назначения конкурсного управляющего к нему переходят все права и обязанности руководителя должника. Рассмотрим все это на примере: Так, ТОО «Галант» обратилось в суд с иском к ЗАО «Эко-лиметед» о признании недействительным договора мены. Решением суда иск удовлетворен, сделка признана недействительной. Определением апелляционной инстанции решение отменено, и иск оставлен без рассмотрения. Мотивом послужило то, что ТОО решением суда по другому делу признано банкротом с открытием конкурсного производства, а исковое заявление подписано неуполномоченным лицом — директором ТОО. На определение апелляционного суда заместителем председателя Верховного Суда Республики Казахстан был принесен протест, в котором указывалось, что решение о признании банкротом и ликвидации ТОО было действительно принято, но поскольку конкурсный управляющий на день рассмотрения дела апелляционной инстанцией еще не был назначен из-за отсутствия предложений по кандидатуре, то директор ТОО имел полномочия на защиту интересов ТОО в суде. Определение апелляционной инстанции отменено, а дело было направлено на новое рассмотрение.[21] Согласно законодательству, конкурсное производство осуществляется с целью удовлетворения требований кредиторов и объявления банкрота свободным от долгов. Срок проведения конкурсного производства не может превышать девять месяцев. По заявлению конкурсного управляющего с согласия комитета кредиторов этот срок может быть продлен уполномоченным органом не более чем на 3 месяца. При банкротстве организаций, являющихся субъектами естественной монополии или субъектами рынка, занимающих доминирующее (монопольное) положение на товарном рынке либо имеющих важное стратегическое значение для экономики республики, способных оказать влияние на жизнь, здоровье граждан, национальную безопасность или окружающую среду, а также признанных банкротами по инициативе государства, по заявлению конкурсного управляющего с согласия комитета кредиторов срок проведения конкурсного производства может быть продлен уполномоченным органом не более чем на шесть месяцев. Участниками конкурсного производства являются суд, комитет кредиторов, банкрот, конкурсный управляющий, уполномоченный орган и другие заинтересованные лица. Суд в конкурсном производстве имеет следующие полномочия: возбуждает и прекращает конкурсное производство; сообщает о вынесении решения о признании юридического лица банкротом органу юстиции, осуществляющему регистрацию юридических лиц, уполномоченному органу и территориальному органу исполнительного производства по месту нахождения должника; принимает к своему производству дела по спорам имущественного характера, по которым должник выступает в качестве ответчика; поручает уполномоченному органу назначить конкурсного управляющего, а в случае банкротства банка и страховой (перестраховочной) организации назначает ликвидационную комиссию в составе председателя и членов комиссии; разрешает споры между участниками конкурсного производства. С момента принятия судом решения о признании должника банкротом и его ликвидации наступают следующие последствия: банкроту запрещается отчуждение и временная передача имущества; сроки всех долговых обязательств банкрота считаются истекшими; прекращается начисление неустойки и вознаграждения (интереса) по всем видам задолженности банкрота; прекращаются споры имущественного характера с участием банкрота, рассматриваемые в суде, если принятые по ним решения не вступили в законную силу; имущественные требования могут быть предъявлены банкроту только в рамках конкурсного производства. Если в составе конкурсной массы имеется недвижимое имущество, то отчуждение и передача в пользование недвижимого имущества банкрота иным лицам подлежит регистрации в органах регистрации прав на недвижимое имущество. Для осуществления конкурсного производства уполномоченный орган в пятидневный срок со дня вступления в силу решения суда о признании должника банкротом назначает конкурсного управляющего. Порядок назначения конкурсного управляющего устанавливается уполномоченным органом. Вознаграждение конкурсному управляющему (ликвидатору) выплачивается из конкурсной массы до расчета с кредиторами. Вознаграждение конкурсному управляющему включает: текущие выплаты за весь период исполнения своих обязанностей, ежемесячный размер которых не должен превышать пятьдесят месячных расчетных показателей; дополнительные выплаты по результатам его деятельности определяются комитетом кредиторов в размере не более семи процентов от реализованной конкурсной массы за вычетом административных расходов. Конкурсный управляющий: в срок не более десяти дней со дня его назначения формирует состав комитета кредиторов в соответствии с требованиями настоящего Закона, представляет его на утверждение уполномоченному органу и созывает первое заседание комитета кредиторов; 1-1) уведомляет всех членов комитета кредиторов о месте и дате проведения первого заседания комитета; 1-2) в десятидневный срок со дня его назначения уполномоченным органом помещает в периодических печатных изданиях, распространяемых на всей территории Республики Казахстан и соответствующей административно-территориальной единице по месту нахождения должника, получивших в установленном порядке право официального опубликования нормативных правовых актов, на государственном и русском языках публикацию о признании должника банкротом и о порядке заявления требований кредиторами; 1-3) в недельный срок со дня его назначения уполномоченным органом представляет территориальному подразделению уполномоченного государственного органа по статистике копию решения суда о признании юридического лица банкротом; берет под охрану и контроль имущество должника; предъявляет к лицам, имеющим задолженность перед должником, требования о взыскании этой задолженности в установленном законом порядке; выявляет сделки, совершенные должником при обстоятельствах, указанных в статье 6 Закона, и предъявляет требования о признании их недействительными либо о возврате имущества в судебном порядке; уведомляет работников банкрота о предстоящем увольнении в соответствии с законодательством о труде, а также организует их собрание (конференцию) для избрания уполномоченного представителя от кредиторов второй очереди; после согласования с уполномоченным органом представляет на утверждение комитета кредиторов план продажи имущества (активов) банкрота в целях погашения требований кредиторов и осуществляет его реализацию; 6-1) по запросу уполномоченного органа представляет ему необходимую информацию по конкурсному производству; производит расчеты с кредиторами; выявляет лиц, ответственных за доведение должника до банкротства (должностные лица хозяйственных товариществ, руководители, участники (учредители), материнская компания и др.), и обращается в суд; ведет реестр требований кредиторов; 10) имеет иные полномочия в соответствии с Законом. Требования кредиторов к должнику должны быть заявлены ими не позднее чем в двухмесячный срок с момента публикации объявления о признании должника банкротом. Требования кредиторов должны содержать сведения о сумме требования (отдельно о сумме основного долга, вознаграждения (интереса), неустойки и иных штрафных санкций, убытков, с приложением документов, подтверждающих основание и сумму требования (вступившие в силу решения судов, копии договоров, признание долга должником и др.). Требования кредиторов, заявленные в срок, предусмотренный пунктом 1 статьи 70, должны быть рассмотрены конкурсным управляющим в месячный срок с момента их получения, и признанные им требования включаются в реестр. В реестр могут быть включены требования кредиторов, заявленные ими ранее в суд, если они отвечают требованиям. В реестр требований кредиторов не включаются требования держателей ипотечных облигаций, обеспеченные залогом следующего имущества: прав требования по договорам ипотечного жилищного займа (включая залог ипотечных свидетельств), а также государственных ценных бумаг Республики Казахстан в случаях, когда право собственности на указанные облигации возникло у их держателей или перешло к ним по сделкам либо иным основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан. Кредиторы вправе предъявить к должнику требования, включающие в себя сумму задолженности и причитающиеся на эту сумму вознаграждение (интерес), убытки, причиненные неисполнением или ненадлежащим исполнением обязательства со стороны должника, неустойки (штрафы, пени) и иные штрафные санкции. Сумма вознаграждения (интереса) определяется на момент принятия судом решения о признании должника банкротом. Сумма убытков, неустойки (штрафов, пеней) и иных штрафных санкций определяется на момент принятия решения о признании должника банкротом и его ликвидации, а в случаях, когда применялась реабилитационная процедура, - на момент введения реабилитационной процедуры. Расходы кредиторов, связанные с их участием в процедурах банкротства, возмещению не подлежат. В случае неисполнения или ненадлежащего исполнения своих полномочий конкурсный управляющий-ликвидатор может быть привлечен к материальной, административной или уголовной ответственности, предусмотренной законодательством Республики Казахстан по заявлению заинтересованной стороны. О результатах рассмотрения требований кредиторов (о признании или непризнании требования в полном объеме или в части) конкурсный управляющий обязан письменно уведомить каждого кредитора в день, следующий за днем принятия решения (с указанием причин непризнания) [35,34]. В случае несогласия с решением конкурсного управляющего кредитор, учредитель (участник) вправе обжаловать его в месячный срок в уполномоченный орган или суд, рассматривающий дело о банкротстве, решение которого по оспариваемому требованию вступило в силу. Кредиторы должника вправе ознакомиться с содержанием реестра кредиторов. Конкурсный управляющий обязан передать реестр требований кредиторов и результаты их рассмотрения для утверждения в уполномоченный орган не позднее трех месяцев со дня вступления в силу решения суда о признании должника банкротом и его ликвидации. Представленный конкурсным управляющим реестр требований кредиторов и результаты их рассмотрения при отсутствии возражений кредиторов, учредителей (участников) утверждается уполномоченным органом в недельный срок. При наличии возражения кредитора (кредиторов), учредителей (участников) возникший спор рассматривается в порядке, установленном пунктом 3 статьи 72 Закона. В состав конкурсной массы включаются: имущество должника, в том числе не отраженное в его финансовых документах, но на которое имеются документы, подтверждающие право собственности должника, включая права требования (дебиторская задолженность), за исключением имущества, указанного в пункте 2 статьи 83 Закона; права постоянного и временного землепользования должника в случаях, предусмотренных земельным законодательством. В конкурсную массу включается и учитывается отдельно личное имущество полных товариществ, имущество бывших участников полного и коммандитного товариществ, участников товарищества с дополнительной ответственностью, а также членов производственного кооператива, на которое при недостаточности имущества банкрота в соответствии с гражданским процессуальным законодательством может быть обращено взыскание. В случаях, когда законодательством предусмотрена субсидиарная ответственность иных лиц за доведение должника до банкротства, размер этой ответственности определяется как разница между общей суммой требований кредиторов и конкурсной массой имущества должника. Конкурсный управляющий обязан предъявить к таким лицам требования в интересах всех кредиторов должника. Предъявление таких требований отдельными кредиторами в своих интересах не допускается. В конкурсную массу не включается залоговое имущество, являющееся следующим обеспечением по ипотечным облигациям: права требования по договорам ипотечного жилищного займа (включая ипотечные свидетельства), а также государственные ценные бумаги Республики Казахстан в случаях, когда право собственности на указанные облигации возникло у их держателей или перешло к ним по сделкам либо иным основаниям, предусмотренным законодательными актами Республики Казахстан. Указанное имущество передается ликвидационной комиссией представителю держателей ипотечных облигаций для расчета с кредиторами-держателями ипотечных облигаций в соответствии с законодательством Республики Казахстан о рынке ценных бумаг. Административные и судебные расходы покрываются вне очереди за счет имущества должника. Суммы административных расходов в пределах сметы, утвержденной комитетом кредиторов могут быть оплачены реабилитационным или конкурсным управляющим по мере их возникновения. В первую очередь удовлетворяются требования граждан, перед которыми ликвидируемый банкрот несет ответственность за причинение вреда жизни или здоровью, путем капитализации соответствующих повременных платежей. Во вторую очередь производятся расчеты по оплате труда и выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому договору, задолженностей по социальным отчислениям в Государственный фонд социального страхования, по уплате удержанных из заработной платы алиментов и обязательных пенсионных взносов, а также вознаграждений по авторским договорам, за исключением случаев, предусмотренных статьей 78 Закона. В третью очередь удовлетворяются требования кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом имущества ликвидируемого банкрота, в пределах суммы обеспечения. В четвертую очередь погашается задолженность по налогам и другим обязательным платежам в бюджет. В пятую очередь производятся расчеты с другими кредиторами в соответствии с Законом и другими законодательными актами. Требования каждой очереди удовлетворяются после полного удовлетворения требований предыдущей очереди. Требование кредитора с его согласия может быть удовлетворено способами, не противоречащими законодательству, в том числе в денежной форме и (или) посредством передачи имущества в натуре. Кредитор, кроме кредитора по налогам и другим обязательным платежам в бюджет, должен выразить свое письменное согласие (несогласие) о принятии имущества в натуре в счет погашения требования в пятнадцатидневный срок со дня его предложения конкурсным управляющим. При недостаточности имущества банкрота оно распределяется между кредиторами соответствующей очереди пропорционально суммам их требований, подлежащих удовлетворению. В случае отказа конкурсного управляющего в удовлетворении требований кредитора либо уклонении от их рассмотрения кредитор вправе до утверждения ликвидационного баланса обратиться в суд с иском к конкурсному управляющему. Требования кредиторов, заявленные после истечения срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 71 Закона, но до утверждения ликвидационного баланса, удовлетворяются из имущества должника, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов, заявленных в установленный срок. Требования кредиторов первой и второй очередей, заявленные до окончания расчетов со всеми кредиторами, подлежат удовлетворению за счет конкурсной массы. До удовлетворения таких требований погашение требований кредиторов соответствующей очереди приостанавливается. В таком же порядке подлежат удовлетворению требования кредиторов других очередей, заявленные в установленный срок, но не признанные конкурсным управляющим, в отношении которых имеется решение суда об их удовлетворении. Претензии кредиторов, не удовлетворенные за недостатком имущества банкрота, а также не заявленные до утверждения ликвидационного баланса, считаются погашенными. Указанные суммы должны быть списаны кредитором с дебиторской задолженности на основании определения суда о завершении конкурсного производства. Определение суммы требований граждан, перед которыми должник несет ответственность за причинение вреда жизни и здоровью, осуществляется путем капитализации соответствующих повременных платежей (в размере на день признания должника банкротом), подлежащих выплате гражданину до достижения им 70-летнего возраста, но не менее чем за 10 лет. Выплата суммы прекращает соответствующее обязательство должника. Требования кредиторов первой очереди могут быть удовлетворены за счет стоимости заложенного имущества лишь при недостаточности сумм, вырученных от продажи иного, незаложенного, имущества для удовлетворения указанных требований. При определении суммы требований кредиторов второй очереди принимается во внимание непогашенная задолженность, образовавшаяся на момент возбуждения производства по делу о банкротстве. Суммы увеличений требований кредиторов по оплате труда и выплате компенсаций, образовавшиеся в результате повышения заработной платы работника в период, исчисляемый начиная с одного года до возбуждения производства по делу о банкротстве, учитываются в реестре требований кредиторов в составе пятой очереди. Требования кредиторов по оплате труда и выплате компенсаций, трудовые отношения с которыми возникли в течение периода времени, начиная с одного года до возбуждения производства по делу о банкротстве, учитываются в реестре требований кредиторов в составе второй очереди из расчета не более среднемесячной заработной платы сложившейся у должника за двенадцать календарных месяцев, предшествующих одному году до возбуждения производства по делу о банкротстве. Оставшиеся суммы требований учитываются в реестре требований кредиторов в составе пятой очереди. В случае, если должником в период после возбуждения производства по делу о банкротстве не в полном объеме выполнены обязанности по оплате труда и выплате компенсаций лицам, работавшим но трудовому договору, задолженностей по социальным отчислениям в Государственный фонд социального страхования, по уплате удержанных из заработной платы алиментов и обязательных пенсионных взносов, а также вознаграждений по авторским договорам, суммы, не выплаченные до вступления в силу решения о признании должника банкротом и его ликвидации, включаются в общую сумму задолженности перед кредиторами второй очереди. При определении суммы требования по обязательству, обеспеченному залогом, учитывается задолженность по обязательству в части, обеспеченной залогом. Требования кредитора по обязательству, обеспеченному залогом, удовлетворяются за счет стоимости заложенного имущества. Задолженность по обязательству в части, не обеспеченной залогом, учитывается в реестре требований кредиторов в составе требований пятой очереди. При определении суммы требований по налогам и другим обязательным платежам в бюджет учитывается задолженность (недоимки), образовавшаяся на момент возбуждения производства по делу о банкротстве. В случае если должником в период после возбуждения производства по делу о банкротстве не в полном объеме перечислены налоги и другие обязательные платежи в бюджет, суммы, не выплаченные до вступления в силу решения о признании должника банкротом и его ликвидации, включаются в общую сумму задолженности должника перед кредиторами четвертой очереди. Суммы финансовых санкций учитываются в составе требований пятой очереди. При определении сумм требований, включаемых в состав требований пятой очереди, учитываются требования кредиторов по гражданско-правовым обязательствам, в том числе причитающееся кредиторам вознаграждение (интерес), требования кредиторов по оплате труда и выплате компенсаций лицам, работавшим по трудовому договору, за исключением требований кредиторов по обязательствам, обеспеченным залогом, и учредителей (участников) юридического лица. Требования кредиторов пятой очереди по возмещению убытков и взысканию неустоек (штрафов, пеней) учитываются отдельно и подлежат удовлетворению после погашения задолженности и причитающегося вознаграждения (интереса) [14,53]. Лица, имеющие требования к должнику по оплате труда, избирают на собрании (конференции) тайным голосованием представителя, уполномоченного защищать их интересы перед должником, его кредиторами при рассмотрении требований и утверждении реестра требований и результатов их рассмотрения. Представитель кредитора по оплате труда входит в состав комитета кредиторов и имеет один голос. Представитель, избранный в порядке, предусмотренном пунктом 1 настоящей статьи, пользуется всеми правами кредитора, предоставляемыми ему настоящим Законом, в период проведения конкурсного производства. Представитель отчитывается перед избравшим его собранием (конференцией) по результатам утверждения требований по оплате труда в реестре требований кредиторов и результатам их рассмотрения. Конкурсный управляющий в ходе ликвидации должника с привлечением на конкурсной основе соответствующих специалистов проводит инвентаризацию и оценку имущества (активов) должника, включая дебиторскую задолженность. Оценка имущества (активов) должника проводится в соответствии с требованиями законодательства. Требования кредиторов подлежат удовлетворению за счет всего имущества должника, оцененного в соответствии с пунктом 1 статьи 83 закона «О банкротстве», за исключением: имущества, изъятого из оборота в соответствии с законодательством; имущества, не принадлежащего должнику на праве собственности, в том числе находящегося в доверительном управлении или на хранении. Продажа имущества должника, включая права требования в соответствии с гражданским законодательством Республики Казахстан, осуществляется конкурсным управляющим в соответствии с планом продажи имущества, согласованным с уполномоченным органом и утвержденным комитетом кредиторов. План продажи имущества должен содержать порядок проведения торгов в соответствии с законодательством Республики Казахстан. Имущество должника, которое предлагалось к продаже, но осталось нереализованным в соответствии с планом продажи имущества, подлежит передаче кредиторам соответствующей очереди, не получившим удовлетворения своих требований в полном объеме, с их согласия в общую долевую собственность. Оставшиеся после удовлетворения требований кредиторов деньги конкурсный управляющий передает собственнику имущества должника либо его учредителям (участникам) в соответствии с законодательством или учредительными документами должника. Оставшееся после удовлетворения требований кредиторов имущество должника в натуре, которое предлагалось к продаже, но осталось нереализованным, а также не было принято кредитором в счет удовлетворения требования, передается собственнику либо участникам (учредителям) должника - юридического лица, за исключением случаев, предусмотренных гражданским законодательством. После завершения расчетов с кредиторами банкрот освобождается от исполнения обязательств и иных требований, предъявленных к исполнению и учтенных при признании юридического лица банкротом. Банкрот не получает освобождение от долгов, если он скрыл или передал с целью сокрытия другому лицу часть своего имущества в течение двух лет до момента подачи заявления о признании банкротом. После удовлетворения требований кредиторов конкурсный управляющий представляет в суд согласованный с уполномоченным органом отчет о своей деятельности с приложением ликвидационного баланса и отчета об использовании имущества, оставшегося после удовлетворения требований кредиторов. Форма отчета и порядок его согласования утверждаются уполномоченным органом. Суд утверждает отчет конкурсного управляющего и ликвидационный баланс и выносит определение о завершении конкурсного производства в срок не позднее пятнадцати дней с момента их предоставления. После завершения конкурсного производства суд в недельный срок направляет в уполномоченный орган выписку из утвержденного отчета конкурсного управляющего, содержащую сведения о неудовлетворенных требованиях кредиторов первой очереди. В определении о завершении конкурсного производства могут быть разрешены также неурегулированные вопросы, связанные с выплатой вознаграждения конкурсному управляющему и имуществом должника, оставшимся нереализованным. Копия определения суда направляется конкурсным управляющим органу, осуществляющему государственную регистрацию юридических лиц, уполномоченному органу, территориальному подразделению уполномоченного государственного органа по статистике, а также кредиторам банкрота, чьи требования не были удовлетворены. Ликвидация должника считается завершенной, а должник прекратившим существование, после внесения об этом записи в государственный реестр юридических лиц. 3 ОСОБЕННОСТИ ПРИМЕНЕНИЯ СУДАМИ ЗАКОНОДАТЕЛЬСТВА О БАНКРОТСТВЕ По результатам обобщения судебной практики и в целях единообразного толкования и применения норм действующего законодательства о банкротстве в связи с возникающими у судов вопросами, пленарное заседание Верховного суда Республики Казахстан постановило обратить внимание судов на то, что законодательство о банкротстве основывается на Конституции Республики Казахстан, состоит из Гражданского кодекса Республики Казахстан, Закона Республики Казахстан "О банкротстве" (далее - Закон), иных законов и нормативных правовых актов, устанавливающих особенности применения процедур банкротства в отношении отдельных хозяйствующих субъектов.[15.58] Согласно статье 2 Закона особенности применения процедур банкротства в отношении организаций с непрерывным циклом производства, а также организаций, являющихся субъектами естественной монополии или субъектами рынка, занимающих доминирующее 9монопольное) положение на товарном рынке, могут быть установлены законодательством Республики Казахстан. Особенности принудительной реорганизации и ликвидации банков и страховых (перестраховочных) организаций установлены банковским законодательством и законодательством о страховании и страховой (перестраховочной) деятельности. Основания принудительной судебной ликвидации хлебоприемных предприятий, особенности реализации конкурсной массы и очередности удовлетворения требований кредиторов предусмотрены в Законе Республики Казахстан "О зерне". Законодательными актами установлены отдельные особенности процедур банкротства и в отношении пенсионных фондов, сельскохозяйственных организаций. Применение процедур банкротства с учетом правового положения субъекта хозяйственной деятельности - индивидуальных предпринимателей и крестьянских (фермерских) хозяйств - регулируется статьей 21 Гражданского кодекса Республики Казахстан и статьями 38-45 Закона Республики Казахстан «Об индивидуальном предпринимательстве». Кроме того, Правительство Республики Казахстан в целях защиты интересов граждан и государства вправе устанавливать особые условия и порядок реализации конкурсной массы при банкротстве организаций, являющихся субъектами естественной монополии или субъектами рынка, занимающими доминирующее (монопольное) положение на товарном рынке, либо имеющих важное стратегическое значение для экономики республики и способных оказать влияние на жизнь, здоровье граждан, национальную безопасность или окружающую среду, а также организаций, признанных банкротами по инициативе государства. Судам следует иметь в виду, что и иные законодательные акты, регулирующие хозяйственную деятельность, могут предусматривать особенности проведения отдельных процедур ликвидации хозяйствующих субъектов в связи с их несостоятельностью (банкротством) либо принудительной ликвидации по другим основаниям. Указанные акты подлежат применению в части, не противоречащей Закону. Производство по делу о несостоятельности (банкротстве) может быть возбуждено судом на основании заявления должника, кредитора (кредиторов) или прокурора в случаях, установленных статьей 26 Закона. При решении вопроса о подсудности дела суд должен иметь в виду, что сумма требований кредитора при подаче заявления определяется исходя из суммы денежных обязательств, без учета санкций за их неисполнение - штрафа, пени, убытков. Если сумма кредиторской задолженности по денежным обязательствам менее установленной законом, суд отказывает в принятии заявления на основании пункта 4 статьи 3 Закона и подпункта 1) пункта 1 статьи 153 ГПК. При принятии к рассмотрению заявлений должника о признании его банкротом суду следует проверить, надлежащим ли лицом (органом) оно подписано согласно учредительным документам заявителя. Если при принятии заявления должника о признании его банкротом суд установит, что оно подписано лицом, не имеющим полномочий на его подписание, либо не приложены документы, подтверждающие полномочия этого лица, и документы, предусмотренные статьями 18, 19 Закона, то суд возвращает такое заявление в соответствие с пунктом 1 статьи 21 Закона. В случаях, когда обращение должника в суд является обязательным по основаниям, предусмотренным пунктом 2 статьи 17 Закона, суд обязан принять заявление в свое производство, а недостающие документы истребовать от заявителя в порядке подготовки дела к судебному разбирательству. Согласно статье 22 Закона «О банкротстве», статье 38 Закона "Об индивидуальном предпринимательстве", дело о банкротстве может быть возбуждено на основании заявления кредитора (кредиторов) по гражданско-правовым обязательствам. Согласно статье 24 Закона «О банкротстве» кредитор вправе соединить в одном заявлении несколько требований к должнику по различным обязательствам. Кредиторы вправе объединить свои требования к должнику и обратиться в суд с одним заявлением. Такое заявление подписывается кредиторами, объединившими свои требования. Если заявление кредитора о признании должника несостоятельным (банкротом) представлено в суд после возбуждения дела в отношении должника на основании заявления другого кредитора, но до вынесения решения по делу, суд выносит определение о присоединении заявления к возбужденному производству для одновременного рассмотрения. При поступлении заявления после принятия решения о признании должника банкротом и возбуждении конкурсного производства суд отказывает в принятии заявления со ссылкой на статью 153 ГПК РК. Судам следует иметь ввиду, что заявления о банкротстве юридических лиц и индивидуальных предпринимателей рассматриваются в порядке особого производства, поэтому наличие либо отсутствие оснований для признания должника несостоятельным (банкротом) устанавливается на момент обращения в суд. Отказ суда в признании должника банкротом либо прекращение производства по делу о банкротстве по основаниям, установленным законом (кроме прекращения производства по делу в связи с ликвидацией должника), не является основанием для отказа в приеме последующих заявлений о признании того же должника банкротом. Любой кредитор, в том числе кредитор, которому отказано в признании должника банкротом, вправе вновь обратиться в суд за признанием должника несостоятельным (банкротом) в связи с изменившимися обстоятельствами (увеличение объема бесспорных обязательств заявителя, изменение финансово-хозяйственного положения должника, изменение законодательства и др.) [29,54]. Статьей 28 Закона «О банкротстве» установлен перечень возможных для должника последствии при возбуждении судом дела о его несостоятельности (банкротстве) - лишение собственника имущества и всех его органов права распоряжаться имуществом, запрет на удовлетворение требований одних кредиторов преимущественно перед другими кредиторами (кроме лиц, прямо указанных в законе), приостановление исполнения ранее принятых решений судов и др. Однако при решении вопроса о применении указанных последствий суд должен иметь ввиду, что согласно статьи 30 Закона «О банкротстве» принятие мер по обеспечению требований кредиторов и вынесение определений об ограничении прав должника возможно только на основании заявления кредиторов и иных участвующих в деле лиц. Принимаемые судом меры обеспечения должны быть разумными, соответствовать цели обеспечения интересов кредиторов, сохранности имущества, но не препятствовать продолжению работ на производствах с непрерывным или сезонным циклом, связанных с жизнеобеспечением и здоровьем граждан, охраной окружающей среды и национальной безопасности. Вынесенные судом определения об ограничении прав должника (аресте) направляются органам, исполняющим распоряжения собственника (либо уполномоченного им органа) в отношении имущества должника обслуживающему банку (банкам), управлениям по регистрации прав на недвижимое и движимое имущество. Определения о приостановлении исполнения ранее принятых решений суда направляется соответствующему органу исполнительного производства [23,156-160]. Доказательства своевременного уведомления указанных органов об ограничениях в отношении имущества должника прилагаются к материалам дела. В случае отказа суда в признании должника банкротом административные и судебные расходы по ограничению (лишению) прав должника, а так же понесенные им в связи с этим убытки, могут быть отнесены на кредиторов, обратившихся в суд за принятием мер по обеспечению требований кредиторов. Возбуждение производства по делу о банкротстве должника не является основанием для прекращения производством дел, по которым должник выступает в качестве ответчика. Вопрос об исполнении этих решений, наряду с прочими вступившими в законную силу решениями суда до принятия решения о признании должника банкротом, решается в порядке, установленном статьями 10, 71 Закона «О банкротстве». Судебное решение о применении в отношении должника реабилитационной процедуры также не является основанием для прекращения судами производства по ранее возбужденным делам, по которым должник выступает в качестве ответчика. На период проведения реабилитационных процедур полномочия всех органов реабилитируемого юридического лица переходят к реабилитационному управляющему, а требования кредиторов, обязательства перед которыми возникли как до, так и после введения реабилитационных процедур, рассматриваются судами в общем порядке. Конкурсный управляющий обязан известить все суды, в производстве которых находятся дела по рассмотрению имущественных требований к должнику, о признании ответчика банкротом и направить заявления о прекращении в связи с этим производства по делам. Согласно статье 4 Закона «О банкротстве» основанием для обращения кредитора с заявлением в суд о признании должника банкротом либо в уполномоченный орган о проведении внесудебных процедур ликвидации является неплатежеспособность, которая возникает при неисполнении должником обязательства в течение трех месяцев с момента наступления срока его исполнения. Основанием для объявления должника банкротом в судебном порядке является его несостоятельность. Судам следует обратить внимание, что действующее законодательство о банкротстве содержит разные понятия несостоятельности и основания для признания должника банкротом в отношении различных хозяйствующих субъектов. В статье 38 Закона «Об индивидуальном предпринимательстве» основанием для объявления банкротом должника - индивидуального предпринимателя указана его неспособность удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, включая требования об уплате заработной платы, а также обеспечить обязательные платежи в бюджет и внебюджетные фонды за счет принадлежащего ему имущества. Состоятельность в этом случае определяется исходя из стоимости всего имущества [8]. Для признания банка банкротом согласно статье 71 Закона «О банках и банковской деятельности Республики Казахстан» необходимо наличие двух признаков - и неплатежеспособности и несостоятельности. При этом состоятельность и платежеспособность банка - должника определяется только заключением Национального Банка Республики Казахстан, составленным с учетом методики расчета пруденциальных нормативов и иных обязательных к соблюдению норм и лимитов, размера капитала банка, т.е. комплексная оценка производится уполномоченным законом лицом. Под несостоятельностью сельскохозяйственных организаций понимается неспособность должника в течение очередного цикла сезонности удовлетворить требования кредиторов по денежным обязательствам, срок исполнения которых наступил не ранее предшествующего года, за счет принадлежащего ему имущества. Законом «О банкротстве» должнику при этом предоставлена одна возможность защитить свои права - представить доказательства собственной состоятельности в ходе судебного разбирательства в срок не позднее двух месяцев с момента возбуждения дела. Вместе с тем статьей 29 Закона «О банкротстве» предусмотрена обязанность должника в 10-дневный срок со дня получения копии определения суда о возбуждении дела о банкротстве представить отзыв с приложением документов, подтверждающих способность должника исполнить не только долговые обязательства, срок исполнения которых уже наступил, но также и обязательства, срок исполнения которых наступит в течение трех месяцев с момента подачи заявления о признании должника банкротом. При наличии в своевременно направленном в суд отзыве должника возражений против признания его банкротом и обязательств доказать свою состоятельность, судам следует в целях предоставления должнику возможности для защиты своих прав назначить рассмотрение дела в пределах срока, установленного подпунктом 1-1) статьи 36 Закона «О банкротстве», однако не позднее установленного статьей 34 Закона «О банкротстве» двухмесячного срока со дня поступления заявления в суд. Наличие в отзыве должника признания собственной несостоятельности в срок не позднее тридцати дней с момента возбуждения дела либо подача должником заявления о признании его банкротом в десятидневный срок со дня возбуждения дела о банкротстве в соответствии подпунктами 1-2), 1-3), статьи 36 Закона «О банкротстве» является основанием для признания должника банкротом. Судам при поступлении признательного отзыва либо заявления должника следует в обязательном порядке проверить полномочия лица, подписавшего отзыв либо заявление. Документы, подтверждающие его полномочия, должны быть приложены к материалам дела. Решение суда о признании должника банкротом, основанное на признании им своей несостоятельности, должно содержать сведения о финансовом состоянии должника, а также обоснованную оценку состоятельности должника по существу. В этих случаях суд в установленном порядке возбуждает производство по делу о банкротстве и истребует от уполномоченного органа результаты рассмотрения ходатайства должника. При отказе комитета кредиторов в применении к должнику реабилитационных процедур с соблюдением требований пункта 2 статьи 14 в срок не позднее пяти дней с момента получения решения комитета кредиторов об отказе, решение суда о признании должника банкротом и возбуждении конкурсного производства выносится судом в соответствии с пунктом 1-4) статьи 36 Закона «О банкротстве». При согласии комитета кредиторов и соответствующего уполномоченного органа с целесообразностью проведения реабилитационных процедур, суд оценивает по существу заявление должника о его несостоятельности, проверяет соблюдение интересом кредиторов, не согласившихся с планом реабилитации. При наличии оснований для удовлетворения заявленного ходатайства суд со ссылкой на статьи 36, 43 Закона «О банкротстве» приостанавливает производство по делу о банкротстве и выносит определение о применении в отношении должника реабилитационной процедуры и утверждении плана реабилитации. Использование реабилитационных процедур в интересах должника в целях отсрочки исполнения требований кредиторов противоречит Закону «О банкротстве», поэтому суд не вправе выносить определение о применении реабилитационной процедуры в отношении хозяйствующих субъектов, не доказавших в общем порядке свою несостоятельность. Указанное соглашение является гражданско-правовой сделкой, определяющей права и обязанности сторон в пределах, установленных законом, и должно содержать объем принимаемых на себя конкурсным управляющим обязательств по ликвидации должника, сроки и порядок их исполнения, а также размер вознаграждения, подлежащего уплате конкурсному управляющему. Конкурсный управляющий обязан исполнять принятые па себя по соглашению с комитетом кредиторов обязательства в соответствии с требованиями законодательства. Конкурсный управляющий отстраняется от управления делами и имуществом должника по основаниям, установленным пунктами 4 и 5 статьи 9 Закона в том же порядке, в каком произведено его назначение. Споры между участниками конкурсного производства по вопросам назначения и отстранения конкурсного управляющего рассматриваются судом в рамках конкурсного производства на основании подпункта 5) статьи 67 Закона судом, принявшим решение о банкротстве. Отстранение от управления делами и имуществом должника не может быть оспорено конкурсным управляющим в суде в порядке, установленном трудовым законодательством. Окончание установленного срока конкурсного производства прекращает все права и полномочия конкурсного управляющего, если срок конкурсного производства не продлен. Соглашение, заключаемое комитетом кредиторов с конкурсным управляющим, должно предусматривать условие о выполнении всех мероприятий по ликвидации должника в установленные законодательством сроки. Неисполнение конкурсным управляющим обязательств по соглашению с комитетом кредиторов является безусловным основанием для отстранения его от управления делами и имуществом должника, а также для привлечения к имущественной, административной или уголовной ответственности. Вместе с тем при ликвидации должника с большим объемом имущества, при наличии реальной возможности взыскания дебиторской задолженности в интересах кредиторов, а также в случаях, когда Правительством Республики Казахстан в пределах компетенции установлены особые условия и порядок реализации имущества, сроки конкурсного производства могут быть продлены. При рассмотрении представленного для утверждения отчета о деятельности конкурсного управляющего и ликвидационного баланса, а также отчета об использовании имущества судам следует иметь в виду, что содержащиеся в ликвидационном балансе сведения должны свидетельствовать об отсутствии активов на балансе должника. Все имущество должника должно быть реализовано либо передано кредиторам. При отказе кредиторов от принятия имущества оно подлежит передаче собственникам имущества должника либо его учредителям (участникам). Изъятое из оборота имущество передается уполномоченным государством органам. В отношении дебиторской задолженности должника, невозможной по взысканию, суду необходимо истребовать доказательства списания комитетом кредиторов такой задолженности согласно статье 13 Закона «О банкротстве». Суд не вправе до утверждения перечисленных в абзаце первом настоящего пункта документов выносить определение о завершении конкурсного производства. В соответствии с подпунктом 9) статьи 10-1 Закона утверждение состава комитета кредиторов при конкурсном производстве отнесено к компетенции уполномоченного государственного органа [31,2]. Порядок и сроки формирования комитета кредиторов предусмотрены статьями 11, 70 Закона. Кредиторы соответствующей очереди реестра требований кредиторов включаются в состав комитета кредиторов в конкурсном производстве только при наличии фактической задолженности перед ними по этой очереди. В утвержденный уполномоченным государственным органом состав комитета кредиторов после формирования реестров требований кредиторов могут быть введены новые члены комитета кредиторов с учетом положений пунктов 2 и 3 статьи 11 Закона. Законодательством о банкротстве установлена обязанность конкурсного управляющего сформировать реестр требований кредиторов и представить его уполномоченному органу для утверждения. При решении вопроса об утверждении реестра требований кредиторов необходимо проверить правильность его формирования с учетом требований статьи 71 Закона «О банкротстве», согласно которой в реестр могут быть включены требования кредиторов, которые заявлены конкурсному управляющему в срок не позднее двух месяцев с момента публикации решения суда о признании должника банкротом. Конкурсный управляющий не вправе формировать реестр требований кредиторов на основании расшифровки кредиторской задолженности к балансу должника, поскольку это противоречит закону «О банкротстве» и статье 8 ГК РК, предоставляющим гражданам и юридическим лицом право по собственному усмотрению распоряжаться принадлежащими им правами, в том числе и правом на защиту. Поэтому при утверждении реестра требований кредиторов необходимо проверить наличие заявлений кредиторов, послуживших основанием для включения требований в реестр соответствующей очереди. Однако согласно статье 52 Закона «Об охране окружающей среды» обеспечение исполнения должником экологических требований и обязательств, соблюдения интересов кредиторов по экологическим обязательствам и внесения их в реестр кредиторов возлагается на конкурсного управляющего. Поэтому конкурсный управляющий вправе включить в реестр требования кредиторов по экологическим обязательствам и при отсутствии заявлений от таких кредиторов. Требования кредиторов, заявленные после истечения срока, предусмотренного пунктом 1 статьи 71 Закона «О банкротстве», а также требования, заявленные после утверждения реестра требований кредиторов, но до утверждения ликвидационного баланса, удовлетворяются в порядке, предусмотренном пунктом 4 статьи 76 Закона «О банкротстве». Требования залоговых кредиторов подлежат включению в реестры требований кредиторов третьей очереди при наличии в конкурсной массе залогового имущества, надлежаще оформленного и зарегистрированного залогового обязательства и только в части, обеспеченной залогом. Требования залоговых кредиторов, основанные на не надлежаще оформленном залоговом обязательстве, а также в части, не обеспеченной залогом, учитываются в пятой очереди. Особенности формирования реестров требований кредиторов второй очереди установлены пунктом 3 статьи 75 и статьей 78 Закона. При расчете размеров по видам выплат следует обратить внимание на предусмотренный порядок исчисления суммы задолженности перед работниками, подлежащей учету и удовлетворению во вторую очередь реестра требований кредиторов и порядок исчисления и выплаты суммы задолженности, подлежащей учету и удовлетворению в пятую очередь реестра требований кредиторов [32,5]. При проверке правильности формирования реестров 4 и 5 очередей следует обратить внимание на установленный Законом «О банкротстве» порядок отдельного учета суммы обязательств должника перед кредитором и санкций за неисполнение обязательств, убытков, поскольку требования по выплате санкций и возмещению убытков согласно закону подлежат удовлетворению после погашения задолженности и причитающегося вознаграждения по обязательствам. Требования учредителей (участников) юридического лица должника и акционеров по неполученным дивидендам не отнесены законодательством о банкротстве к кредиторской задолженности, потому требования этих лиц не должны рассматриваться конкурсным управляющим и не должны включаться в реестр требований кредиторов. Указанные требования согласно статье 85 Закона «О банкротстве» могут быть удовлетворены за рамками конкурсного производства в порядке, установленном учредительными документам должника, за счет имущества, оставшегося после удовлетворения требований, а также имущества, которое не было реализовано и не было принято кредиторами в счет удовлетворения требований, при условии, что это имущество не исключено, согласно законодательству, из оборота. Конкурсная масса формируется конкурсным управляющим в порядке, установленном статьей 74 Закона «О банкротстве». Кроме того, к полномочиям конкурсного управляющего отнесено выявление сделок, совершенных должником при обстоятельствах, указанных в статье 6 Закона "О банкротстве" и принятие мер к возврату имущества должника. Принадлежащий должнику на праве собственности земельный участок в обязательном порядке включается в состав конкурсной массы, а право постоянного и временного долгосрочного землепользования подлежит включению в конкурсную массу в случаях, предусмотренных земельным законодательством. Состав конкурсной массы при применении процедур банкротства крестьянского (фермерского) хозяйства должен определяться с учетом требований статьи 1, пункта 4 статьи 9 «О крестьянском (фермерском) хозяйстве» [7]. Конкурсная масса обеспечивает удовлетворение требований кредиторов, поэтому действия конкурсного управляющего по формированию конкурсной массы, взысканию дебиторской задолженности находится согласно закону под контролем комитета кредиторов. В соответствии со статьями 13, 84 Закона комитет кредиторов утверждает невозможный к взысканию объем дебиторской задолженности, а также согласованный с уполномоченным органом план реализации конкурсной массы. Условиями соглашения, заключаемого комитетом кредиторов с конкурсным управляющим, могут быть предусмотрены порядок и сроки оценки имущества, а также порядок его реализации. Конкурсный управляющий не вправе самостоятельно устанавливать порядок оценки и реализации имущества, без специального решения комитета кредиторов. Административные расходы в конкурсном производстве согласно статье 1 Закона «О банкротстве» включают все расходы по проведению процедур банкротства, в том числе и суммы вознаграждения конкурсного управляющего. Административные расходы покрываются вне очереди (статья 75 Закона «О банкротстве») за счет имущества должника. Размер административных расходов и их структура определяются в соглашении, заключаемом комитетом кредиторов с конкурсным управляющим. Контроль за целевым использованием средств, предназначенных для покрытия административных расходов, осуществляется комитетом кредиторов. Не целевое использование, а также перерасход лимита средств на административные расходы, установленного соглашением комитета кредиторов с конкурсным управляющим, является основанием не только для отстранения конкурсного управляющего от управления имуществом и делами должника, но и для привлечения его к ответственности, предусмотренной законами Республики Казахстан. Умышленное приведение должника к неплатежеспособности, заведомо ложное обращение должника (его органа или собственника имущества) в суд о признании его банкротом с целью введения в заблуждение кредиторов, получения отсрочки или рассрочки причитающихся кредиторам платежей или скидки с долгов, а равно неуплаты долгов при наличии у должника такой возможности, является основанием для отклонения заявленных требований о признании должника банкротом либо применении реабилитационных процедур [28,15]. При установлении таких фактов суд обязан направить соответствующим прокурорам материалы, свидетельствующие о преднамеренном либо ложном банкротстве, для принятия мер и привлечения к ответственности виновных лиц. Вынесенные судами до введения в действие Закона Республики Казахстан от 11 июля 2001 N 239-П «О внесении изменений и дополнений в некоторые законодательные акты Республики Казахстан по вопросам банкротства» судебные акты о назначении конкурсных управляющих, утверждении составов комитетов кредиторов и реестров требований кредиторов, установлении или продлении сроков конкурсного производства, сохраняют юридическую силу, если они не противоречат Закону. Аналогично сохраняют свою силу и судебные акты по замене и отзыву конкурсных управляющих и продлению сроков конкурсного производства, постановленные судами в период со времени введения в действие Закона и до образования и начала деятельности предусмотренных Законом уполномоченных органов [25,24]. Пунктом 2-1 статьи 9 Закона установлено, что реабилитационным, конкурсным управляющим назначается физическое лицо – индивидуальный предприниматель, имеющее лицензию, выдаваемую уполномоченным органом, на осуществление деятельности по управлению имуществом и делами неплатежеспособных должников в процедурах банкротства. Физические лица - индивидуальные предприниматели, имеющие лицензию на осуществление деятельности по управлению имуществом и делами неплатежеспособных должников и назначенные судами до внесения изменений в Закон, сохраняют свои полномочия на установленный судом срок. При отсутствии у реабилитационного и конкурсного управляющего, назначенного судом, соответствующей лицензии, суд может досрочно отстранить его от обязанностей по управлению имуществом и делами должника по заявлению уполномоченного органа, согласованному с комитетом кредиторов, если это отстранение не противоречит пункту 1-1 статьи 9 Закона. Кроме того, досрочное отстранение назначенного судом реабилитационного и конкурсного управляющих может быть также произведено судом по основаниям, установленным пунктом 5 статьи 9 Закона. Дальнейшее назначение реабилитационного и конкурсного управляющего отнесено к компетенции уполномоченного государственного органа. Утверждение состава комитета кредиторов при конкурсном производстве статьей 10-1 Закона отнесено к компетенции уполномоченного государственного органа. В состав комитета кредиторов согласно пункту 2 статьи 11 Закона входят представители кредиторов по оплате труда, кредиторы по налогам и другим обязательным платежам в бюджет, а также конкурсные кредиторы и кредиторы по обязательствам, обеспеченным залогом имущества, имеющие наибольшие суммы требований к должнику. Изменения в ранее утвержденный судом состав комитета кредиторов могут быть внесены уполномоченным органом путем дополнительного введения в него представителей второй, третьей и четвертой очередей реестра требований кредиторов, при условии, что требования этих очередей еще не удовлетворены в конкурсном производстве и общее число членов комитета кредиторов не превысит семи человек. Изменения состава комитета кредиторов должны производиться по ходатайству кредиторов соответствующей очереди, имеющих наибольшие суммы требований к должнику, с учетом требований пунктов 2 и 3 статьи 11 Закона. Статьями 75-81 Закона установлены очередность распределения конкурсной массы должника и правила расчетов с кредиторами. При этом следует учесть, что расчеты по оплате труда и выплате компенсации лицам, работавшим по трудовому договору, в том числе задолженностей по уплате удержанных из заработной платы алиментов и обязательных пенсионных взносов, а также вознаграждений по авторским договорам производятся во вторую очередь. Исходя из содержания пункта 2 статьи 106 Закона, удовлетворение требований кредиторов должно производиться по новым правилам очередности, если на момент внесения изменений в Закон требования кредиторов этих очередей не были удовлетворены. Однако при изменении очередности удовлетворения требований кредиторов размеры требований кредиторов по оплате труда, включенные до 13.08.2001 года в реестры требований кредиторов третьей очереди, изменению не подлежат. Любой из участников конкурсного производства, круг которых определен статьей 66 Закона, при несогласии с решением конкурсного управляющего или уполномоченного органа вправе обжаловать это решение в суд, принявший решение о банкротстве и разрешающий согласно подпункту 5) статьи 67 Закона споры между участниками конкурсного производства. Кроме того, согласно пункту 3 статьи 72 Закона споры между кредиторами и конкурсным управляющим по вопросам включения требований в реестры требований кредиторов могут быть рассмотрены по выбору кредитора как судом, так и уполномоченным органом. Если кредитор обратился за разрешением спора в уполномоченный орган, то при несогласии с решением уполномоченного органа он может оспорить его в суде в порядке, установленном статьей 67 Закона и главой 27 ГПК. ЗАКЛЮЧЕНИЕ Провозглашение Казахстаном в 1991 г. суверенитета обещало смену приоритетов и сбалансированное развитие всех сфер деятельности. Однако, как показывает статистика, в главном государственная политика осталась неизменной: в основном борьба с преступностью заключается в усилении или гуманизации наказания. Несмотря на некоторое улучшение ситуации с преступностью в Казахстане (за последние 2-3 года) лучше расценивать его как временное. Нам необходимо использовать исключительную возможность изменения стратегических приоритетов и, по примеру развитых стран, включиться в мировой процесс научно-процессуального, научно-технологического перевооружения с целью предотвращения преступности в обществе (в частности в экономической сфере), создать адекватные нормативно-правовые акты, а также конкурентоспособные отечественные товары. Задача, по сути, достаточно проста и касается выбора приоритетов при проектировании и использовании законодательных средств. Рассмотрев теоретические вопросы данной темы, проанализировав законодательство, обобщив данные, мы пришли к следующим выводам: 1. Новый Закон о банкротстве более четко определил понятие несостоятельности, избрав из существующих различных законодательных подходов к определению несостоятельности, критерий неплатежеспособности. Юридическое лицо может быть признано банкротом в случае неспособности удовлетворить требования кредиторов по обязательствам и (или) исполнить обязанность по уплате обязательных платежей, если соответствующие обязательства и (или) обязанности не исполнены им в течение трех месяцев с момента наступления даты их исполнения. Прежний закон использовал в качестве критерия несостоятельности — неоплатность, что без сомнения затрудняло проведение процедуры банкротства. 2. Несомненным достоинством закона является более детальная и тщательная регламентация процедур банкротства: внешнего управления; конкурсного производства, заключение мирового соглашения. Конкурсное производство - процедура банкротства, применяемая к должнику, признанному банкротом, в целях удовлетворения требований кредиторов. С момента принятия решения о признании должника банкротом и открытии конкурсного производства срок исполнения всех денежных обязательств, а также отсроченных обязательных платежей считается наступившим; прекращается начисление неустоек (штрафов, пени), процентов и иных финансовых (экономических) санкций по всем видам задолженности; снимаются ранее наложенные аресты имущества должника, введение новых арестов и иных ограничений по распоряжению имуществом не допускается; все требования к должнику могут быть предъявлены только в рамках конкурсного производства. Целью формирования конкурсной массы и проведения инвентаризации имущества является его продажа на открытых торгах, и как результат проведение расчетов с кредиторами в порядке и очередности, установленной статьей Закона о банкротстве. При удовлетворении требований кредиторов необходимо отметить социальную направленность нового закона, поскольку требования работников должника о выплате им заработной платы превалируют над требованиями кредиторов, по обязательствам обеспеченным залогом и требованиям кредиторов по обязательным платежам в бюджет и во внебюджетные фонды. 3. Такие внесудебные процедуры как санация и мировое соглашение также претерпели существенные изменения. Так санация выведена из - под контроля суда. В законе отсутствует положения регламентирующие порядок, сроки, ответственность участников. В связи с чем сами участники процедуры определяют все на их взгляд существенные положения для проведения мер по восстановлению платежеспособности должника. 4. В отличие от Закона о банкротстве 1992 года в новом законе конкретизированы временные сроки проведения процедуры банкротства. Хотя вопрос об особенностях банкротства отдельных категорий должников не был предметом изучения в данном дипломе, необходимо отметить, что новый закон, в отличие от ранее действовавшего, учитывает специфику таких организаций как градостроительных, сельскохозяйственных, кредитных, страховых и профессиональных участников рынка ценных бумаг. 5. В законе отсутствует правовое регулирование банкротства предприятий, на балансе которых находятся предметы национального достояния, например картины известных живописцев. 6. Не разрешен вопрос о способах открытия или обнаружения валютных или иных ценностей, находящихся за границей, а также их продажи для восстановления платежеспособности должника, если последний скрывает данный факт. Но, не смотря на это, хочется еще раз подчеркнуть, что новый закон, заложивший правовую основу банкротства РК, обеспечивает не только цивилизованную ликвидацию неплатежеспособных должников, но представляет возможность сохранить жизнеспособность хозяйствующих субъектов. Список использованных источников Закон РК от 21.01.97г. 67-1 «О банкротстве» // Ведомости Парламента РК, 1997.- 12. С.7. Гражданский кодекс Республики Казахстан. Общая часть. От 27.12.1994. С изменениями по состоянию на 07.01.2003. Алматы.: Жеты-жаргы.-2003. Гражданско-процессуальный кодекс Республики Казахстан от 13.07.1999. С изменениями по состоянию на 09.08.2002. Алматы.: Юрист.-2002.-С. 49. Закон Республики Казахстан «О товариществах с ограниченной ответственностью» от 16.07.1999.Алматы.: Жеты-жаргы.-1998.-С.42. Закон Республики Казахстан «Об акционерных обществах» от 10.07.1998. 281-1 по состоянию на 21.05.2002. Алматы.: Жеты-жаргы.- 2002.-С.144. Закон Республики Казахстан «О государственной пошлине» от 31.12.1996.-Алматы.:Жеты-жаргы.-1998.-С.42. Постановление Верховного Суда Республики Казахстан от 28 апреля 2000 года. «О некоторых вопросах применения судами Республики Казахстан законодательства о банкротстве» // Казахстанская правда от 23 мая 2000 г. Закон Республики Казахстан «Об индивидуальном предпринимательстве» от 19.06.1997 с изменениями от 08.12.1997//Сборник нормативно-правовых актов «Предпринимательство и право». Алматы.: Жеты-жаргы.- 1998. Закон Республики Казахстан «О национальном банке» от 30.03.1995//Сборник нормативно-правовых актов «Предпринимательство и право». Алматы.: Жеты-жаргы. 1998. Закон Республики Казахстан «О пенсионном обеспечении». Алматы.: Жеты-жаргы.-1998.-С.96. Постановлением правления Национального банка Республики Казахстан № 31 «О ликвидации банков в Республике Казахстан» от 9 февраля 1996 г. (с изменениями и дополнениями, внесенными в соответствии с постановлениями правления Национального Банка Республики Казахстан от 30 июля 1996 г. № 173, от 19 сентября 1996 г. № 220, от 8 ноября 1996 г. № 269, от 15 сентября 1997 г. № 349. Постановление Правительства от 23.11.2001г. № 1508 «О реорганизации Агентства по реорганизации и ликвидации предприятий»//Официальная газета от 25.11.2001г. Положении Национального пенсионного агентства Министерства труда и социальной защиты населения Республики Казахстан № 16-2 «О реорганизации и ликвидации негосударственных накопительных фондов» от 3 ноября 1997 г. 14. Байрамова Н. Прибыль от банкротства.// Фемида. 2000.- 9. - С.53. 15. Дюсемалиева А. Проблемы, возникающие при применении закона О банкротстве // Фемида. 2000. - 5-6.-С.58. 16. Добровольский А. А. Свод общеимперских положений о торговой и неторговой несостоятельности. М., 1974. - С. 156. 17.Васильев Е.А. Правовое регулирование несостоятельности и банкротства в гражданском и торговом праве капиталистических государств М., 1983. -С. 51. 18.Валуев С.А., Волкова Н.В. Системный анализ в экономике и организации производства. Л.: Политехника. -1991.- С. 23. 19.Валуйский А.В. Проблемы удовлетворения требований кредиторов по законодательству о несостоятельности (банкротстве) России и зарубежных стран — М., 2002.-C.32 20.Весенева Н. Слушается дело о банкротстве.//Бизнес-адвокат.-1998.- 3. 21.Веденко В. Бизнес на банкротстве //Казахстанская правда от 26 апреля 2000 г. 22.Жилинский С. Э. Правовая основа предпринимательской деятельности (предпринимательское право). Курс лекций. М.: Норма-Инфра,1998.-С. 591. 23.Зубакин В. Вторая экономика.// Вопросы экономики.-1994. - 11. –С.156-160. 24.3убенко А.В. Механизм банкротства кредитных организаций: мировой опыт и российская практика — М., 2001. 25.Кузнецова И.Ю. «Несостоятельность (банкротство) субъектов предпринимательской деятельности». — М., 2002.-С.24 26.Кращенко Д.А. Банкротство субъектов предпринимательства в Российской Федерации: проблемы правового регулирования — М., 2001. 27.Малышев К. И. Исторический очерк конкурсного процесса. — СПб.,1871.С. 23. 28.Никитина О. Конкурсное производство.//Бизнес-адвокат.-1998.- 15. 29. Пирожкова Н. Банкротство по вине Закона // Мысль. 1996.- 1 .-С 54. 30.Лукьянов В. Злостное банкротство – криминальный характер.//3аконность.- 1995. - 12. - С. 24.-29. 31.Сулейменова М.К., Худяков А.И. //Право и предпринимательство в РК.Алматы. 1997.-2. 32. Турисбеков 3. Время ставит новые задачи. //Финансы Казахстана 2002.- 5. 33.Телюкина М. В. Развитие законодательства о несостоятельности и банкротстве // Юрист. — 1997. — № 11.-С.53 34. Хасенов Т. За чертой закона.//Казахстанкая правда от 21 мая 2001 г. 35. Мартемьянов В.С. Хозяйственное право. Том 1.-М.:Изд-во ВЕК, 1994.с.34. 36. Из материалов отдела по пересечению налоговых преступлений Департамента финансовой полиции по Карагандинской области за 2002г. жүктеу/скачать 430,5 Kb. Достарыңызбен бөлісу:
|
1 2