Имущественный характер авторского права и механизм его защиты

Как указано в статье 1 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» от 10 июня 1996 года, он регулирует «отношения в области интеллектуальной собственности, возникающие в связи с созданием и использованием произведений науки, литературы и искусства (авторское право), постановок, исполнений, фонограмм, передач организаций эфирного и кабельного вещания (смежные права)».

Данное определение – чрезмерно узкое по содержанию и широкое по объему – не дает четкого ответа на вопрос о том, какие именно отношения из числа возникающих в связи с созданием и использованием произведений составляют предмет авторского права [13, с.201].

Для более точного ответа на этот вопрос нужно исходить из того, что авторское право является структурным подразделением гражданского права и, следовательно, отношения, регулируемые авторским правом, являются видами отношений, регулируемых гражданским правом.

Определение последних дается в гражданском законодательстве. Так, статья 1 Гражданского кодекса РК предусматривает, что гражданским законодательством регулируются товарно-денежные и иные основанные на равенстве участников имущественные отношения, а также связанные с имущественными личные неимущественные отношения. Личные неимущественные отношения, не связанные с имущественными, регулируются гражданским законодательством, поскольку иное не предусмотрено законодательными актами либо не вытекает из существа личного неимущественного отношения.

Таким образом, предметом авторского права являются не всякие отношения, возникающие в связи с созданием и использованием произведений, а только такие, которые являются товарно-денежными и иными, основанными на равенстве участников, имущественные отношения, а также личные неимущественные отношения.

В статье 971 ГК РК рассматриваются только имущественные отношения, регулируемые авторским правом.

Произведение науки, литературы или искусства, поскольку оно является не продуктом природы, а результатом творческой деятельности человека, благодаря создавшему его труду приобретает свойства товара – меновую и потребительную стоимости.

Само же создание произведений есть один из видов товарного производства – так называемое нематериальное производство (отличающееся от производства материального, в процессе которого создаются вещи, оборудование и т.п.).

Произведения литературы и искусства являются, таким образом, товарами, потребительными стоимостями, которые существуют отдельно от самого процесса производства.

С момента создания произведения (т.е. производства товара, потребительной стоимости) автор вступает в отношения со всеми иными лицами. Отношение автора к продукту своего труда «как к своему» возможно лишь при отношении всех иных лиц к тому же продукту «как к чужому». В этом смысле экономические отношения, связанные с созданием произведения, мало чем отличаются от отношений, связанных, например, с созданием вещи. Поэтому наделение автора правом использовать данное произведение определенными способами происходит одновременно с запрещением всем иным лицам использовать данное произведение теми же способами.

Произведение духовного творчества обладает как потребительная стоимость важной особенностью по сравнению с продуктами материального производства.

Во-первых, будучи объектом уникальным, произведение не имеет стоимости, поскольку не существует общественно необходимых затрат труда на его создание.

Во-вторых, адекватной формой его реализации является общественное потребление, причем произведение не уничтожается в процессе потребления, оно способно насыщать в познавательном или эстетическом отношении огромное количество людей. Одно и то же произведение может в принципе участвовать во множестве актов обмена на протяжении долгих лет.

Таким образом, произведение как нематериальный продукт допускает его неоднократное потребление. Автор и издатель могут извлекать выгоды не только от первого, но и от каждого последующего издания книги.

Являясь потребительной стоимостью, произведение может участвовать в актах обмена его на деньги, т.е. в товарно-денежных отношениях.

Создатель произведения может и сам продавать свое произведение, например, картину, экземпляры книги и т.п. Но чаще он продает свое произведение иному лицу, которое делает произведение доступным для потребления многими людьми: размножает его в виде экземпляров отпечатанной книги, транслирует по радио и телевидению и т.п.

Данное отношение между автором и этим лицом (пользователем произведения – издательством, студией звукозаписи, зрелищной организацией, телерадиокомпанией и т.п.) также являются имущественно-стоимостными отношениями. Автор обменивает созданный им товар на деньги, т.е. продает его. Иными словами, вознаграждение (гонорар), выплачиваемое автору, играет роль цены товара. Говоря о продаже произведения, следует иметь в виду, что продажа произведения возможна только в экономическом, но не в юридическом смысле.

Следует отметить, что характеристика имущественных отношений, возникающих в связи с созданием и использованием произведений интеллектуального творчества как товарно-денежных ранее не признавалась.

В эпоху господства единой государственной формы собственности и представления о «социалистическом» обществе как об обществе «труда» (в противовес «капиталистическому обществу» как обществу «капитала») считалось, что при социализме произведение не является товаром и, следовательно, что отношения по использованию произведения не являются товарно-денежными.

Гонорар же, уплачиваемый автору, рассматривался не как цена товара, а как одна из форм распределения по количеству и качеству труда, т.е. как вид трудового вознаграждения наряду с заработной платой, хотя ввиду определенной специфики и не регулируемый нормами законодательства о труде. Гонорар полагался автору за «труд», т.е. за создание произведения, которое после использования переходило в распоряжение общества (государства).

При таком подходе качественно изменялся взгляд на природу основного юридического инструмента, при помощи которого автор реализует свое право – авторского договора.

Однако если признать правильным мнение о том, что в СССР (в отличие от «капиталистических» стран) произведения не являлись товаром и потому не продавались авторами пользователям (издательствам, киностудиям, театрам и т.д.), то невозможно объяснить, как они становились товаром в меновых отношениях между пользователями и потребителями, например, между издательством или книготорговой организацией и читателями (покупателями книги). А между тем такие отношения признавались товарно-денежными, регулируемыми нормами гражданского права о купле-продаже. Очевидно, что каждый продаваемый экземпляр книги, пластинки или кассеты являлся потребительной стоимостью благодаря именно произведению, а не только своей материальной «оболочке» (бумаге, винилу или магнитной ленте). Здесь товарно-денежный характер невозможно объяснить даже тем обстоятельством, что в создании каждого продаваемого экземпляра воплощен труд работников издательства, а также его средства производства (себестоимость, разумеется, учитывалась в цене такого экземпляра). В случае с демонстрацией фильма в кинотеатре зритель вообще не получал никакого «овеществленного» товара (как и посетитель выставки произведений изобразительного искусства), однако он платил деньги за просмотр. Следовательно, фильм сам по себе являлся потребительной стоимостью, т.е. товаром. Индустрия, связанная с использованием произведений литературы и искусства – кинопрокат, издательская деятельность, зрелищные предприятия всех видов – театры, цирки и т.п., по доходности занимала одно из ведущих мест в экономике бывшего СССР. Но товаром произведение могло стать только в результате товарного же производства, каковым может быть только создание произведения.

Таким образом, отношения по поводу использования произведений литературы и искусства и в прежние годы являлись товарно-денежными, меновыми отношениями, разумеется, с теми ограничениями, которым подвергались вообще товарно-денежные отношения, основанные на законе стоимости, в тот период.

Надо отметить, что проявление этой точки зрения встречается и в настоящее время. Речь идет о нормировании авторского вознаграждения. В течение всего советского периода развития авторского права размер гонорара устанавливался в нормативном порядке. Это обстоятельство также выдавалось за единство авторского права и трудового права, в котором, как известно, размеры заработной платы также были строго нормированы.

Например, в Законе РК «Об авторском праве и смежных правах», предусмотрено, что Правительство устанавливает минимальные ставки, которые индексируются вместе с минимальным размером заработной платы, уравнивают по существу авторские правоотношения с трудовыми, а не с гражданскими [15, с.2].

Не должно быть никаких заранее установленных ставок, даже и минимальных, для продукции интеллектуальной деятельности, так же, как и для любого другого товара. Цена этого товара должна определяться исключительно на договорной основе.

Кроме этого, установление минимальных ставок авторского вознаграждения позволяет государству, как и прежде, судить, какие произведения более ценны, а какие нет.

Уяснение природы имущественных, товарно-денежных отношений по использованию произведений позволяет, помимо прочего, отграничить регулируемые авторским правом отношения от ряда отношений, имеющих с ними определенное сходство.

Например, начиная с 1988 г. была разрешена и получила в последнее время широкое распространение практика издания произведений автора за «свой счет».

По внешним признакам данное отношение имеет много общего с изданием произведения по авторскому договору. И в том, и в другом случае автор представляет издательству рукопись своего произведения, а издательство размножает его в отпечатанных экземплярах книги.

Но если в одном случае автор продает издательству свое произведение как товар, получая взамен встречное удовлетворение в виде гонорара, то в другом товаром является услуга, оказываемая издательством автору, и уже автор оплачивает ее. Данное отношение является обычным отношением подрядного типа, но не авторским правоотношением.

В главе 50 ГК РК закрепляются важнейшие имущественные и личные неимущественные права, в ряду которых закреплены нормы как эффективно действовавшие в советской правовой действительности, так и новеллы, пришедшие из законодательной практики других стран, а также рекомендованные международными организациями. Глава закрепляет только основные права и создает основу существования иных, не упомянутых в кодексе, прав при условии их непротиворечия закрепленным в кодексе правам. Более подробно система авторских прав регламентируется в соответствующем отраслевом законодательстве [18, с.56].

Глава 50 ГК РК впервые законодательно закрепляет традиционное для науки советского авторского права деление всех авторских прав на личные неимущественные и имущественные права авторов. В самом же ГК КазССР года такого деления не было. В литературе всегда отмечалась определенная условность такого деления – неимущественные права содержат в себе ряд экономических, имущественных элементов, и наоборот. К примеру, содержащееся в ст. 978 ГК РК авторское правомочие на распространение оригинала или экземпляров произведения любым способом трудно поддается раскладу на неимущественные и имущественные элементы. Это комплексное правомочие, эффективно действующее при условии сочетания действия элементов обоих видов. Пожалуй, наиболее характерным признаком неимущественных прав, позволяющим отличать их от имущественных правомочий, является закрепленная в ст. 977 главы 50 ГК РК невозможность соглашения автора с кем-либо или заявление автора об отказе от осуществления личных неимущественных прав. Такие соглашения недействительны. И, напротив, важнейшим признаком современного теоретического понимания и правового регулирования имущественных прав автора является их отчуждаемость.

Личные неимущественные права включают в себя важнейшее правомочие создателя произведения признаваться автором произведения и требовать такого признания при его использовании.

Это правомочие неотделимо от личности автора и принадлежит только ему. По своей сути оно неотчуждаемо и непередаваемо как по наследству, так и по договору. Только сам автор осуществляет право авторства, после его смерти право авторства прекращается, а наследники имеют только право на защиту авторства наследодателя. Для существования данного права не имеет значения, на каком основании (по своей ли инициативе, либо по служебному заданию работодателя) создано произведение, а также наличие или отсутствие факта его обнародования. Данное право фактически не ограничено во времени. Нарушение авторства может выражаться в полном присвоении кем-либо факта создания произведения, либо указания третьим лицом на его авторства части произведения. Эти случаи принято еще называть плагиатом. По своей сути право авторства является абсолютным правом и ему корреспондирует обязанность всякого лица не указывать себя автором данного произведения. При установлении факта плагиата не имеет никакого значения наличие и степень вины нарушителя. Например, если произведение указывается как принадлежащее другому лицу, а не подлинному автору и эти сведения были взяты из публикации, где сведения об авторе были первоначально искажены, то современные издатели ложных сведений несут ответственность в полной мере независимо от их вины [12, с.2].

Право на авторское имя включает в себя право использовать произведение, воспользовавшись одним из трех правомочий: проставить свое подлинное имя, не проставлять никакого имени или воспользоваться вымышленным именем, называемым псевдонимом. В литературе и искусстве известны многочисленные случаи использования псевдонимов – Максим Горький, Демьян Бедный, Кукрыниксы и др.

Избранный автором способ указания имени должен соблюдаться всеми лицами при полном или частичном использовании произведения путем нанесения его на экземпляры произведения или при цитировании. Причем составной частью этого правомочия является право автора требовать неискажения избранного им имени.

Как и право авторства, право на авторское имя является абсолютным, неотчуждаемым, личным правом. Оно реализуется автором при его жизни, а после смерти наследники или иные правообладатели вправе защищать это правомочие. Реальное значение для автора право на имя приобретает при обнародовании произведения, хотя и необнародованное произведение может быть снабжено авторским именем [12, с.1].

Право на авторское имя, а точнее право автора отказаться от анонимности произведения или от ранее избранного им псевдонима может повлиять на объем других правомочий, в частности, на срок охраны авторских прав. Ст. 28 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» предусматривает пятидесятилетний срок охраны произведений, обнародованных анонимно или под псевдонимом, исчисляемый после даты его правомерного обнародования. Если в течение этого срока автор такого произведения раскроет свою личность или его личность не будет далее оставлять сомнений, то применяется общее правило о действии авторского права в течение всей жизни автора и пятидесяти лет после его смерти.

Право на неприкосновенность произведения не является новеллой и известно из ст. 475, 485 ГК КазССР. Изменения произошли в способе изложения данного правомочия. В ст. 977 ГК РК в отличие от действующего Закона об авторских и смежных правах позитивные права автора на внесение изменений и дополнений в свое произведение названы в первую очередь. Это означает, что никто кроме автора или без согласования с ним не вправе вносить такие изменения и дополнения. Автор может защищать неприкосновенность своего произведения, включая его наименование, от внесения без его согласия любых изменений, а также от снабжения изданий произведения иллюстрациями, предисловиями, послесловиями, комментариями и пояснениями.

Следует указать на расхождение текстов данной статьи и статьи 15 Закона об авторском праве и смежных правах. В Законе вводится новое для нашего авторского законодательства правомочие – «право на защиту репутации». Оно включает упомянутое нами право на неприкосновенность произведения, а также право автора противодействовать любому другому посягательству, способному нанести ущерб чести или репутации автора. Мы полагаем, что такое включение есть не более, чем не совсем продуманное следование традициям авторского законодательства западных стран. По сути дела повторяются общие нормы ГК РК о защите чести, достоинства и деловой репутации (ст. 143). По нашему мнению, нет различия между деловой репутацией, предусмотренной ст. 143 ГК РК и репутацией автора, предусмотренной ст. 15 упомянутого Закона.

Последними из правомочий, указанных в ст. 977 ГК РК, являются тесно связанные между собой право на обнародование и право на отзыв ранее принятого решения об обнародовании произведения. Глава 50 ГК РК не содержит определения обнародования. Оно содержится в ст. 2 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» и понимается как «осуществление с согласия автора действия, которое впервые делает произведение доступным для сведения путем его опубликования, публичного исполнения, передачи в эфир каким бы то ни было иным способом». То есть само обнародование производится третьими лицами, но только с согласия автора. Момент обнародования определяет только автор, так как он и только он знает, в какой степени готовности, зрелости находится произведение. Классическими способами обнародования произведения являются перечисленные в Законе об авторском праве и смежных правах и отмеченные выше, однако к ним приравнивается депонирование в уполномоченных государственных информационных центрах (например, КазГоИНТИ) рукописей произведений и самих произведений на материальных, в том числе, машинных носителях. Условия депонирования раскрыты в статье 979 ГК РК. Напротив, издание автореферата диссертации, анонсов музыкальных произведений и кинофильмов, изложения сюжетов фильмов и их аннотации не считаются обнародованием самого произведения [12, с.2].

Обнародование произведения является важным юридическим фактом. В частности, именно с момента обнародования возникает право третьих лиц на свободное использование произведения, закрепленное в ст. 18 – 26 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах».

Обнародование произведения более, чем другие действия, показывает сильные и слабые стороны произведения. Если до этого момента только сам автор или его близкие судили о достоинствах и недостатках произведения, то после обнародования это делает неопределенный круг лиц, публика. Реакция может оказаться не такой, какой ожидал автор. Поэтому в качестве неотъемлемой части права на обнародование в п.2 статьи 977 ГК РК закреплено право автора на отзыв путем отказа от ранее принятого решения об обнародовании произведения. В целях повышения ответственности авторов и учета интересов третьих лиц установлены формальности реализации права на отзыв. Их выполнение может быть очень обременительно для автора возмещение убытков, публичное оповещение об отзыве, несение расходов по изъятию тиража из обращения, но случаи реализации авторами данного права все же встречаются на практике.

В главе 50 ГК РК закрепляется особенность законодательного понимания исключительного права по ГК Республики Казахстан. Ст. 978 ГК РК озаглавлена «Имущественные права автора» и в своем пункте 1 закрепляет, что автору принадлежат исключительные права на использование произведения в любой форме и любым способом. То есть, права автора на использование произведения суть права имущественного характера, хотя, повторим, в любом имущественном правомочии есть неимущественные элементы. Констатация имущественного характера имеет не столько познавательный, сколько большой практический смысл. Эти правомочия в отличие от личных неимущественных прав можно передать полностью или частично по гражданско-правовому договору, оставить их по наследству.

Общее содержание исключительного права, а также правомочия «использование» не раскрывается подробно, так как это уже сделано в ст. 964 ГК РК, а также еще более подробнее в ст. 16 – 27 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах». Ст. 978 ГК РК перечисляет и кратко характеризует действия, которые составляют конкретное содержание использования и возможность совершения которых предоставляется правообладателем третьим лицам. Вместе с тем, хотя это отдельно и не указано, возможность использования произведения принадлежит прежде всего самому автору.

Из текста статьи можно получить ясное представление о сути правомочий, поэтому, не повторяя текста, остановимся лишь на их особенностях.

Перечень прав автора по использованию произведения начинается с права на воспроизведение. Ст. 978 ГК РК определяет воспроизведение как повторное придание произведению объективной формы, какую оно имело в оригинале (издание произведения, тиражирование звуко- или видеозаписей и т.п.). Ст. 2 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» уточняет понятие и относит к воспроизведению изготовление одного или более экземпляров произведения в любой материальной форме, в том числе в форме звуко- и видеозаписи. Воспроизведением произведения является также его запись для временного или постоянного хранения в электронной (включая цифровую), оптической или иной машиночитаемой форме. С появлением новых технических способов воспроизведения произведений путем копирования для действенной защиты прав авторов возникла необходимость особой оговорки их сути и пределов совершения таких действий. Так, под репродуцированием (репрографическим воспроизведением) понимается факсимильное воспроизведение в любом размере и форме одного или более экземпляров оригиналов или копий письменных и других графических произведений путем фотокопирования или других технических средств, иных, чем издание.

В отношении произведений изобразительного искусства право на ее воспроизведение трансформируется в такое оригинальное правомочие как право доступа. Оно заключается в том, что автор картины вправе требовать от собственника предоставления возможности сделать ее копию. При этом от собственника нельзя требовать доставки произведения автору (Ст. 17 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах»).

Касаясь права автора на распространение следует иметь в виду, что ст. 16 Закона РК «Об авторском праве и смежных правах» предусматривает как самостоятельное правомочие право автора импортировать экземпляры произведения в целях распространения, включая экземпляры, изготовленные с разрешения автора или иного обладателя авторских прав (право на импорт). По нашему мнению, право на импорт есть частный случай, неразрывная часть права на распространение. В целом право на распространение является важнейшим правомочием рыночного характера, указывающим на главное изменение в имущественных авторских правах – они стали предметом самых разных сделок. Естественно, не имеет значения, для использования на какой территории (внутри страны, за ее границами) передается произведение.

Тесно примыкает к праву на воспроизведение право практической реализации градостроительного, архитектурного, дизайнерского проекта. Особо подчеркивается практическая реализация то есть воплощение в строительной конструкции, материале), а не только в рисунках, чертежах, проектах, содержащих авторскую оригинальность. Любое, даже разовое практическое воплощение таких объектов (строительство только одного дома по чужому оригинальному проекту, пошив только одного комплекта одежды с чужой дизайнерской разработки) есть использование права автора на воспроизведение и должно иметь место с согласия автора [17, с.2].

Очень сходны между собой по своей сути два отдельно указанных правомочия – право на публичный показ и право на публичное исполнение. Они относятся к разным группам объектов. Публично показывают путем демонстрации с помощью различных кадров, пленок, средств техники произведения изобразительного искусства и аудиовизуальные произведения. Исполняются же путем игры, пения, танца, пантомимы музыкальные, драматические, хореографические и подобные им произведения. Причем как публичный показ, так и публичное исполнение не обязательно должны быть «в живую», при непосредственном присутствии публики, а могут быть произведены в записи (фильм, фонограмма и пр.).

Близки по значению к этим правомочиям, но все же отличаются от них и потому указаны в качестве самостоятельных в тексте ст. 978 ГК РК право на публичное сообщение и право на сообщение в эфир. От публичных показа и исполнения они отличаются масштабом охвата зрительской аудитории, а также выполнением сообщения с помощью специальных технических средств глобальной информационной сети – радио и телепередатчиков, спутников, ретрансляторов, оптико-волоконного и иного кабеля. Публикой может оказаться значительная часть всего человечества (недавние концерты Л. Паворотти, М. Кабалье). Еще одним отличительным признаком этого правомочия является прямая связь между передающей станцией и антенной слушателя, зрителя и отсутствие промежуточной записи на какой-либо носитель.

Завершая обзор имущественных прав авторских прав полагаем необходимым уяснить значение нормы, закрепленной в п. 4 ст. 978 ГК РК. Правило, закрепленное в ней, называют в литературе зарубежных стран «принципом исчерпания прав». Применение его возможно только при условии, что имело место правомерное отчуждение экземпляров произведения в Республике Казахстан. Имеется расхождение между этой статьей ГК РК и закрепляющей аналогичное правомочие ст. 16 Закона «Об авторском праве и смежных правах». В Законе речь идет о дальнейшем свободном распространении без согласия автора и без выплаты вознаграждения произведений, которые были введены в гражданский оборот только посредством их продажи. Статья же ГК РК ведет речь об отчуждении вообще. Надо полагать, что редакция кодекса более удачна. В противном случае может возникнуть абсурдная ситуация, когда подаренные автором экземпляры можно будет дальше подарить кому-либо только по его согласию. Излишним является требование Закона РК об авторском праве о необходимости правомерного опубликования. Ведь неправомерное опубликование не считается опубликованием вообще. Однако есть расхождение и более серьезные. Если следовать редакции кодекса буквально, то принцип исчерпания прав применим и к неопубликованным произведениям, что, конечно, делает применение данной нормы к таким произведениям маловероятным. Скорее всего, применяться практически оно будет только в отношении опубликованных произведений. В целом же норма имеет очень важное значение при выявлении распространенных сейчас фактов пиратства. Продавец обязан будет доказать, что он отчуждает (продает, перепродает, меняет) правомерно запущенный в гражданский оборот товар произведение. При неправомерном отчуждении для констатации факта использования не имеет значения имела ли место цель извлечения дохода либо реализация не была направлена на это (п. 5 ст. 978 ГК РК).