А. Мырзахметов атында

Член Российской Академии юридических наук

Бекмаганбетова Б.С. - магистрант специальности «Юриспруденция»

Кокшетауский университет имени Абая Мырзахметова

Термин «несовершеннолетний» встречается практически во всех основных отраслях права (семейном, уголовном, гражданском, трудовом, уголовно-процессуальном и т.д.). В каждой конкретном случае данное понятие приобретает свой оттенок, что имеет существенное значение для наделения участников общественных отношений определенным комплексом прав и обязанностей (например, в гражданско-правовых отношениях) или для установления самого факта наступления тех или иных общественных отношений (например, для решения вопроса является ли то или иное лицо потерпевшим в результате совершения преступления).

Исторически данные понятия изменялись по содержанию, но такое разделение сохраняется и на сегодняшний день. При этом критерием разграничения служит объем дееспособности ребенка. Такая позиция является основной, нашедшей свое отражение, в частности, в гражданском праве.

На позиции зависимости совершеннолетия человека от объема его дееспособности находится Э.Б. Мельникова, которая считает, что «несовершеннолетний — тот, кто не достиг определенного возраста, с которым закон связывает его полную гражданскую дееспособность, т.е. возможность реализовать в полном объеме предусмотренные Конституцией и другими законами страны субъективные права, свободы и юридические обязанности» [2].

Данная точка зрения не охватывает собой всю совокупность общественных отношений, так как критерий дееспособности не имеет значения для, например, уголовно-правовых и семейно-правовых отношений. Так, согласно ч, 1 ст. 78 Уголовного кодекса РК для определения субъекта раскрывается дефиниция термина «несовершеннолетний» - это лицо от 14 до 18 лет.

Кроме ранее названных терминов разработчики норм семейного права в ст. 54 Семейного кодекса РК используют также термин «ребенок», признавая им лицо, не достигшее возраста 18 лет. Социологи, педагоги, медики помимо названных выше понятий употребляют еще и «подросток», например, в медицине под этим подразумевают лиц от 15 до 18 лет.

В мировой практике по-разному определяется порог совершеннолетия (18 лет, 20 лет, 21 год и т.д.) однако, назрела необходимость в отечественном законодательстве однозначно определить возрастные границы несовершеннолетия. Самым оптимальным вариантом решения этого вопроса могут служить нормы Конвенции о правах ребенка от 20 ноября 1989 г., ратифицированной, в том числе нашим государством, которые содержат следующее положение: «Ребенком является каждое человеческое существо до достижения 18-летнего возраста, если по закону, применимому к данному ребенку, он не достигает совершеннолетия ранее».

Возрастное разделение несовершеннолетних беспризорников будет иметь значение только при разработке мер профилактики данного явления и ресоциализации таких детей.

В работе будут использоваться понятия «несовершеннолетний» и «ребенок» в общепризнанном смысле.

Говоря о детях, живущих на улице, ученые, политики, общественные деятели, законодатели и представители правоохранительных, образовательных и иных органов пользуются самой различной терминологией. Например, встречаются следующие понятия:

1. 
   сироты;
   
2. 
   дети улицы;
   
3. 
   социально или педагогически запущенные несовершеннолетние;
   
4. 
   дети «группы риска»;
   
5. 
   социальные сироты;
   
6. 
   дети, оставшиеся без попечения родителей;
   
7. 
   проблемные или неблагополучные несовершеннолетние;
   

8. 
   брошенные или лишние дети;
   
9. 
   заброшенные дети;
   
10. 
    бездомные дети;
    
11. 
    дети, нуждающиеся в помощи со стороны государства;
    
12. 
    несовершеннолетние, находящиеся в социально опасном положении;
    
13. 
    безнадзорные;
    
14. 
    беспризорные.
    

Как известно, отсутствие единого понимания того, о чем идет речь, и является первопричиной невозможности решения поставленной проблемы. Итак, какой же термин в полной мере характеризует беспризорного несовершеннолетнего и само явление в целом?

Определение термина «сирота» по словарю В.И. Даля - это отсутствие отца или матери, или обоих родителей [3]. С.И. Ожегов считает, что сиротой признается ребенок, у которого умерли один или оба родители [4]. Эта точка зрения является наиболее правильной, и она нашла свое отражение в правовой базе. Законодатель также конкретизирует, что для признания ребенка сиротой необходимо отсутствие одного или обоих родителей, обусловленное их смертью- Именно данное обстоятельство разграничивает понятия «дети-сироты» и «дети, оставшиеся без попечения родителей» - В последнем случае имеются в виду несовершеннолетние, которые остались без попечения одного или обоих родителей из-за:

• 
  их отсутствия;
  
• 
  ограничения их в родительских правах или лишение данных прав;
  
• 
  признания безвестно отсутствующими;
  
• 
  объявления их умершими;
  
• 
  признания ограниченно дееспособными или недееспособными;
  
• 
  отбывания родителями наказаний, связанных с лишением свободы;
  
• 
  нахождения в местах содержания под стражей подозреваемых или обвиняемых в совершении преступления;
  
• 
  уклонения родителей от воспитания своих детей или от защиты их прав и интересов;
  
• 
  отказа взять их из воспитательных, лечебных учреждений, учреждений социальной защиты населения и иных учреждений;
  

Если причиной социального сиротства является нежелание родителей воспитывать своего ребенка и оставление его, например, на попечение государства, соседей, то речь идет о брошенных детях; при отсутствии в семье материальных возможностей для воспитания и содержания ребенка, когда он становится обузой, говорят о лишних детях.

Ученые зарубежных стран также занимаются исследованием проблемы детей, живущих на улице, говоря, в частности, о заброшенных и бездомных несовершеннолетних. Особо интересны работы, представленные Р.Р. Коппом и Ш. Брауном, которые являются актуальными и в современных условиях.

P.P. Копп считает, что заброшенным следует признавать ребенка, когда «несущие ответственность за воспитание ребенка взрослый либо сознательно, либо по причине исключительной небрежности заставляет его испытывать страдания, которых можно было бы избежать, и (или) не способен обеспечить одно или более из условий, обычно необходимых для полноценного развития физических, интеллектуальных и эмоциональных качеств ребенка».

Ш. Браун определил бездомных детей как лиц, не имеющих постоянного места проживания и находящих себе временные пристанища в ночлежках, притонах и т.д., причем детей он относил к категории «новых» бездомных. Ими были беспризорники, сбежавшие из дома, брошенные дети и дети-сироты, сбежавшие из государственных детских приютов и домов [5].

В случаях полного отсутствия или недостаточного положительного воспитательного воздействия на несовершеннолетнего со стороны родителей, лиц, их заменяющих, общества в целом, результатом чего является аморальное или антисоциальное поведение ребенка, следует говорить уже о социальной запущенности. О педагогической запущенности ведут речь при отрицательном поведении несовершеннолетнего в школе, снижении уровня успеваемости, увеличении числа пропуска уроков без уважительной причины, при недостаточном или несвоевременном воспитательном воздействии со стороны учителей или не эффективности этого воздействия Л.И. Беляева, говоря о неблагополучных детях, имеет в виду бездомных, тех, кто занимается бродяжничеством, нищенствованием [6]. Данная позиция односторонняя и охватывает только образ жизни детей, его асоциальную направленность. Правильнее под неблагополучными подразумевать детей, подверженных отрицательному влиянию со стороны взрослых, преимущественно близкого окружения (родители, отчимы, мачехи, иные лица), которые замечены в злоупотреблении спиртными напитками, наркотическими и психотропными веществами, ранее привлекавшимися к административной или уголовной ответственности, страдающими психическими заболеваниями.

В случае уличения таких детей в аморальных или противоправных действиях, если ребенок не исправляется после принятых к нему мер (воспитательная беседа, привлечение к общественно полезному труду, предупреждения, помещения в различные закрытые воспитательные учреждения и так далее), то говорят о проблемных детях. Подобное разделение характерно для социологических наук. В правовой сфере несовершеннолетних, которые не совершили противоправных действий, но были замечены в аморальном поведении, свидетельствующем об их асоциальной направленности и о готовности перейти не только грань норм морали и нравственности, но и закона, принято относить к группе риска.

К категории лиц, не достигших совершеннолетия и нуждающихся в помощи со стороны государства, следует относить всех детей, которые не могут самостоятельно обеспечить реализацию и защиту своих прав и законных интересов (право на обучение, охрану жизни и здоровья, на свое содержание и т.д.). При этом родители или лица, их заменяющие, также остаются безучастными к проблемам ребенка или намеренно их создают.

Несовершеннолетний, находящийся в социально опасном положении, - это лицо, которое по причине безнадзорности или беспризорности находиться в обстановке, представляющей опасность для его жизни или здоровья, либо она не отвечает требованиям к его воспитанию или содержанию, либо указанное лицо совершает правонарушение или антиобщественные действия.

Проблема разграничения понятий «безнадзорность» и «беспризорность», является основным препятствием для оказания помощи нуждающимся несовершеннолетним и эффективной профилактической деятельности компетентных органов в указанном направлении. Дело в том, что безнадзорность и беспризорность одновременно являются и явлениями социальной жизни, и формами девиантного поведения. Причем последнее относится к «среднему» уровню - Они совпадают, например, по своему внешнему проявлению и детерминантам, что позволяет их изучать в рамках социологического направления, Для полноты разграничения указанных понятий необходимо раскрыть их генезис. Несмотря на широкую ^ распространенность изучаемых явлений, как в прошлом, так и в настоящем, очень мало специальной литературы по исследуемой проблеме, поэтому анализ понятий будет дан на основании энциклопедического материала, периодических изданий и нормативно-правовой базы.

Беспризорность - это также явление общественной жизни, но несовершеннолетний в этом случае лишен не только контроля и воспитания со стороны родителей, лиц, их заменяющих, педагогов, государства, но и постоянного места жительства и нормальных условий жизни, обучения и развития.

Здесь же следует обратить внимание на то, что статус ребенка может меняться из-за вмешательства представителей власти, общественности, родителей, по его собственному желанию, что влечет изменение характеристик положения ребенка. Так, ребенок может перейти из категории беспризорных в безнадзорные после, например, возврата его в семью.

В настоящее время назрела необходимость в выработке однозначных социально обусловленных признаков, характеристик ребенка, которые позволят однозначно отнести его к той или иной категории и оказать ему соответствующую поддержку.

Все раскрытые ранее понятия можно встретить в нормативно-правовых актах различных уровней, сферы регулирования, субъектов общественных отношений- Это документы Министерств образования и науки, здравоохранения и социального развития, органов внутренних дел, подзаконные акты Президента Казахстана, палат Парламента РК и других органов власти, регионального и местного уровней. В случае с беспризорностью несовершеннолетних все органы, принимающие решения в этой сфере и действующие в соответствии со своей компетенцией.

Безнадзорный - несовершеннолетний, контроль над поведением которого отсутствует вследствие неисполнения или ненадлежащего исполнения обязанностей по его воспитанию, обучению и (или) содержанию со стороны родителей или иных законных представителей либо должностных лиц;

Беспризорный - безнадзорный, не имеющий места жительства и (или) места пребывания.

Данный подход к определению понятий является неверным по ряду причин. Во-первых, раскрывая смысл безнадзорности, законодатель не учел, что обязанности по воспитанию, обучению и (или) содержанию несовершеннолетнего могут исполнять лица, не являющиеся должностными или законными представителями (например, братья и сестры, не достигшие восемнадцати лет; отчимы и мачехи; сестры в религиозных организациях и другие лица).

Во-вторых, однозначно недопустимо определять один термин через другой, это противоречит требованиям логики. Любое понятие будет раскрыто полностью, если в его содержание включить основные, общие и отличительные признаки.

В-третьих, существующий подход законодателя делает фактически невозможным профилактику беспризорности. Компетентные органы в большинстве случаев лишены возможности оказать реальную помощь несовершеннолетнему беспризорнику, т.к. закон не позволяет признать его таковым. Таким образом, если несовершеннолетний «закреплен» (термин, используемый, в частности, сотрудниками подразделений по профилактике правонарушений несовершеннолетних) за семьей, детским домом, приютом или другим учреждением, то он не может быть признан лицом, не имеющим места жительства и (или) места пребывания, как того требует закон для признания беспризорным.

Согласно проведенному в 2013 г. в Акмолинской области анкетированию среди экспертов, работающих в области профилактики беспризорности несовершеннолетних, было выявлено» что для признания ребенка беспризорным необходимо наличие ряда признаков, выделяемых по степени значимости: отсутствие у него семьи в силу различных причин (смерти, лишения родительских прав и т.д.) - 43%; отсутствие постоянного места жительства и (или) условия жизни не пригодны для нормального проживания - 25%; антиобщественный образ жизни несовершеннолетнего - 21%; отсутствие в семье средств к существованию - 11%, Последние два признака не были признаны обязательными для признания ребенка беспризорным, их, скорее, следует оценивать как причины (например, отсутствие в семье средств к существованию) или как следствие беспризорности (например, антиобщественный образ жизни несовершеннолетнего).

Экспертная оценка еще раз подтвердила факт отсутствия четкого понимания беспризорности, что является следствием субъективной ее оценки. В подтверждение этого можно привести также мнение М.Ю. Тихомирова, который считает, что беспризорность — «состояние человеческой личности, которая характеризуется отсутствием минимального приспособления к требованиям, предъявляемым к поведению обществом. Беспризорность основывается на недостаточной социализации, препятствующей принятию индивидуумом на себя определенной роли». Он говорит, что определение беспризорности зависит от соответствующего согласия общества относительно «нормального» поведения.

Таким образом, все рассмотренные выше понятия, не дают четкого представления о беспризорности несовершеннолетних, раскрывая лишь его отдельные аспекты. Недопустима субъективная оценка данного явления лицами, в чью компетенцию входит решение вопроса детской беспризорности. Необходимо четкое однозначное законодательное определение беспризорного, которое отвечало бы реалиям общественной жизни и содержало социально обусловленные признаки для признания несовершеннолетнего беспризорником.

В этой связи представляется целесообразным изменить содержание основополагающего нормативно-правового акта в части определения беспризорного в ст. 1 следующим образом: беспризорный - это лицо, которое находиться без контроля и воспитания со стороны лиц, обязанных в силу закона, договора, по иным основаниям это осуществлять, в результате разрыва отношений с ними, и проживает и (или) обитает в условиях, создающих реальную угрозу его физическому и нравственному здоровью.

1. 
   Большая энциклопедия / По дь ред. С.Н. Южакова. Т. 14. С.-П., 1904. С. 4.
   
2. 
   Мельникова Э.Л. Ювенальная юстиция: Проблемы уголовного права» уголовного процесса и криминологии: Учебное пособие. М., 2000.
   
3. 
   Даль В.И. Толковый словарь живого великорусского языка: В 4 т. Т. 4. M., 2012. С. 188.
   
4. 
   Ожегов СИ. Словарь русского языка: 70000 слов. М., 1990. С. 717.
   
5. 
   Психологическая энциклопедия. 2-е изд. / Под ред. Р. Корсини, А, Ауэрбаха. СПб., 2013, С. 208.
   
6. 
   Беляева Л.И. Зарождение и развитие отечественной школы перевоспитания неблагополучных детей // Педагогика. 2012, №6. С. 78.
   

На протяжении тысячелетий человечество признавало только две основные ценности: жизнь и собственность. Лишь на определенной ступени своего развития общество включает в систему ценностей физическое состояние человека, его духовность, неприкосновенность и личную свободу. Для появления наказания в виде лишения свободы потребовалось, чтобы общество и человек стали социально значимы друг для друга, а в системе общественных отношений неотъемлемые права и свободы человека, так же как и право на жизнь, заняли приоритетное место. Только в XIII-XIV веках наступает переломный момент, когда названные социальные ценности начинают все более объективироваться в праве (Английская Великая хартия вольностей 1215 г.).

Проблема применения лишения свободы с точки зрения организации - дело дорогостоящее, ресурсоемкое и неблагодарное. Она постоянно была связана с уровнем экономического развития государств, который не всегда позволял строить и содержать тюрьмы. Гораздо выгоднее с экономической точки зрения было физически уничтожить преступника.

В XVI веке тюремное заключение вполне закономерно выделяется в самостоятельный вид уголовного наказания за совершение конкретных преступных деяний и вводится в систематизированные правовые акты. Дальнейшее развитие данного вида наказания приобрело более быстрые темпы.

Спустя поколения, чем выше становился уровень развития цивилизации, чем тем очевиднее для общества становились представления о возможностях применения наказания не только в качестве кары, но- и средства исправления преступников. Лишение свободы как вид уголовного наказания появилось лишь в средние века; к этому времени ранее возникшие уголовные наказания подверглись существенным изменениям [2, с.16].

Многие ученые пытались и пытаются создать универсальную модель исполнения наказания, т.е. добиться от законодательства максимального эффекта. Действительно, эта огромная проблема в полной мере не решена ни одним национальным законодательством мирового сообщества. Но в чем же заключается проблема применения наказания на практике? Почему цели, по­ставленные перед наказанием, не всегда достигают желаемого результата?

1. 
   Одним из самых строгих видов наказания является лишение свободы, оно позволяет оказывать на лицо, совершившее преступление, системное влияние. Человек, помещенный в изолированное от остального общества пространство, подвергается воздействию со стороны окружающих его лиц и персонала исправительного учреждения. Человек испытывает страх перед тем местом, куда его поместили, и от того, насколько это эмоциональное состояние сильно, и зависит степень воздействия. Необходимо отметить, что, воздействуя на психику человека и вызывая, таким образом, у него страх, можно добиться изменения его поведения.
   
2. 
   Поэтому попытка бороться с преступностью главным образом путём изоляции правонарушителей в пенитенциарных учреждениях часто не приводит к их исправлению, и законопослушными гражданами они не становятся. Только уяснив это, можно объективно подойти к вопросу о пределах применения и последствиях наказания в виде лишения свободы.
   

ЛИТЕРАТУРА

1. 
   Ременсон А.Л. Вопросы лишения свободы и обшее учение о наказании. - Томск: Норма,1959. - 143 с.
   
2. 
   Пирожков В.Ф. Криминальная психология. М.: Норма, 2007. -178 с.